新祥旭對外經貿大學法學院考研輔導班-民法提綱.doc

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新祥旭對外經貿大學法學院考研輔導班-民法提綱 (上) 第一單元 民法概述 一、民法的概念 1、民法是權利法 2、民法是私法 ——利益說 ——主體說 ——隸屬說 ——自有決策說 評價：不是實證法的概念，但具有重大意義 3、民法是實體法 注意：1、民法與商法的關系——民商合一還是民商分立 2、民法的法律淵源 ——制定法 ——習慣法 ——判例法 ——法理 二、民法的調整對象 平等主體間的人身關系、財產關系 理解關鍵：平等主體 三、民事法律關系 1、 概念：受民法調整所形成的民事權利義務關系 2、 民事法律關系的構成： 主體——自然人、法人 ——有無第三民事主體？ 內容——民事權利、義務 客體——物、行為、智力成果、權利 ——人身權利的客體？ 3、法律關系的產生——法律行為、法律規(guī)定等 四、民法基本原則 ——強行法 ——體現(xiàn)民法精神、是法官造法的依據(jù) 1、平等原則——主體地位平等 權利保護平等 2、意思自治原則——民法的核心原則， 調整對象——有行為能力的人（自然人、法人） 自治工具——法律行為 內容——民事主體可以通過其意思安排其間的民事權利義務關系，只要這種安排不違反強行法、善良風俗，即為有效，受法律保護。 體現(xiàn)——債法上的合同、單方行為 ——物權法上的法律行為 ——婚姻法上的法律行為 ——繼承法上的法律行為 ——收養(yǎng)法上的法律行為 ——違反自愿法律行為的效果： 1）意思形成不自由的：脅迫、欺詐訂立的合同可撤銷（損害非國家利益） 或無效（損害國家利益） 2）意思表示不真實的：重大誤解的行為可撤銷 3）無行為能力人所為的法律行為無效 4）限制行為能力人所為的與其智力、精神狀況不相適應的合同 3、誠實信用原則（帝王條款）★★ ----內涵：行使權利、履行義務應依誠信。 -----作用：法官造法、解釋法律的依據(jù) 解釋合同的標準 衡量權利義務的尺子。 ---民法中的體現(xiàn)★★ 留置權人的行使權利的限制（擔保法85）---留置物可分時的合理留置義務。 債權人的不真正義務（合同法119）------積極減少損害的義務。 婚姻無效原因補正后主張無效婚姻的禁止（婚姻法司法解釋一第8條） 4、過錯責任——契約自由的行為邊界 5、私權神圣——人格完善的基礎、抵制非正當國家干預的工具 6、權利本位 第二單元、民事權利、義務、責任 一、民事權利 ——權利的概念：意思說、利益說、力量說 （一）人身權利與財產權利 ————最基本、最重要的分類 1.人身權利 人格權　　　　　　　物質性人格權：生命權、健康權、身體權 　　　　　　　　　 具體人格權 姓名權、肖像權、自由權、隱私權； 　　　　　　　　　 精神性人格權 名譽權、榮譽權 人身權利　　　　　　　　　　　 名稱權 　　　　　　　　　親屬權：父母對成年子女、具有血緣關系的人之間的權利 身份權　配偶權 親權—父母對未成年子女的權利。 考點：人身權利受侵害時，可以主張精神損害賠償，訴訟方式限于侵權之訴。 人身權利不得轉讓、繼承，剝奪 人身權利不受訴訟時效調整 人身權利主要是法定的，個別身份權例外 2、財產權利 所有權 用益物權 1）物權 他物權 擔保物權 財產權利 2）債權-----請求他人為一定行為或不為一定行為的權利 3）社員權（有非財產權利內容） 4）知識產權（有非財產權利內容） ●一般情況下受侵害時，只能主張物質損害 例外：具有人格利益的物受侵害時，例外可產生精神損害： ◆結婚錄像帶被毀； ◆尸體、尸骨； ◆唯一的負載重大感情的照片 ●寵物不被司法實踐認可 （二）、主權利與從權利---依權利間相互關系中的從屬性分類 （1）成立上的從屬性 （2）消滅上的從屬性 （3）移轉上的從屬性 （三）、依義務人范圍分類：絕對權與相對權 絕對權：一人對所有人的權利，如物權、人格權、知識產權- 相對權：對一個人或幾個特定人的權利，如債權 （四）、依權利的作用分類：支配權、請求權、抗辯權、形成權 ——與訴訟時效的關系 1、支配權（人→物或身體的權利） ----支配客體（物、身體、生命等），無需請求即可享受利益的權利。 如物權、知識產權、人格權 ----不適用訴訟時效 2、請求權（人→人的權利）：請求特定人為一定行為或不為一定行為的權利。 1）債權請求權----訴訟時效適用 2）物上請求權---不適用訴訟時效 3、抗辯權---對請求權說“不”的權利 ——不適用訴訟時效 1）一時性抗辯權 ● 同時履行抗辯權 ● 不安抗辯權 ● 先履行抗辯權（合同法66、67、68） ● 先訴抗辯權 2）、永久性抗辯權 已過時效的債權----債務人抗辯權 注意：抗辯與抗辯權的區(qū)別 抗辯------不承認對方有請求權 抗辯權------承認對方有請求權，但可以用抗辯權對抗它 4、形成權——依單方意思表示變動雙方法律關系的權利 a成立某種法律關系-----追認權、同意權、遺贈的接受 形成權體系 b變更某種法律關系----共有物分割請求權、優(yōu)先購買權、選擇權、 c 消滅某種法律關系------抵銷權、撤銷權、解除權、遺贈的拒絕、婚姻解除權 考點： ●受除斥期間調整，不適用訴訟時效 ●權利行使方式 明示方式（撤銷權）和默示方式（遺贈的拒絕） 訴訟方式（離婚）和非訴訟方式（追認權） ●產生方式：意定或法定 4.1 具體形成權之一----優(yōu)先購買權 ● 合伙企業(yè)法中合伙份額轉讓時合伙人的優(yōu)先購買權（合伙企業(yè)法23） ● 有限責任公司出資額轉讓時其他股東的優(yōu)先受讓權（公司法72） ● 承租人、次承租人的優(yōu)先購買權（合同法230-房屋租賃） ● 按份共有人的優(yōu)先購買權→共有份額（物權法101） ◆優(yōu)先購買權的沖突： 按份共有人、承租人、次承租人都有優(yōu)先購買權 按份共有人的優(yōu)先購買權＞次承租人的優(yōu)先購買權＞承租人的優(yōu)先購買權 5、原權和救濟權 注意：民事權利的限制：時效限制、除斥期間、其他限制——范圍限制、權利禁止濫用、社會公共利益、善良風俗 民事權利的實現(xiàn)：正常情形下——義務人履行義務 非正常情形下——義務人不履行義務：公力救濟、私力救濟 二、民事義務 ------法定或約定的某種不利負擔（作為、不作為） ◆ 法定義務和約定義務——以義務產生原因的不同而分類 父母及對子女的撫養(yǎng)義務（婚姻法21） 法定義務 子女對父母的贍養(yǎng)義務（婚姻法21） 配偶間的扶養(yǎng)義務（婚姻法20） 約定義務 合同義務——出租人向承租人交付租賃物的義務 單方行為產生的義務——懸賞廣告產生的債務 ◆積極義務和消極義務——以義務的內容（作為還是不作為）不同而分類 ◆基本義務、附隨義務——主要是約定義務的分類 基本義務 決定合同的性質、基本義務的違反可導致合同解除 例子： 房屋出賣人向買受人轉移房屋所有權的義務 買受人支付價款的義務 附隨義務 為了實現(xiàn)基本義務而產生的義務 ↓↓↓ 前合同義務（保護、說明等） ↓↓↓ 從義務（開證明、出具發(fā)票等） ↓↓↓ 后合同義務（保密、允許張貼店堂遷移告示等） 三、民事責任 -----不履行義務依法應承擔的不利后果 分類：●侵權責任、違約責任、締約過失責任 ——劃分標準：責任產生原因不同而劃分 侵權責任——侵權行為產生的責任 違約責任——合同有效、一方當事人違約時的責任 締約過失責任——因一方違反誠信原則致合同不成立、無效、被撤銷 時的責任 ● 單獨責任與多數(shù)人責任 ——劃分標準：承擔責任的人的數(shù)量不同而劃分 ● 按份責任、連帶責任、不真正連帶責任（對多數(shù)人責任的劃分） ——劃分標準：債權人對任何一個債務人可否主張全部債權 按份責任 不可對其中一個債務人主張全部債權 連帶責任 可以對其中任何一個債務人主張全部債權 例子：共同侵權的責任；合伙人的連帶責任。 不真正連帶責任 可以對其中任何一個債務人主張全部債權 例子：保證人的責任；財產保險中的責任（保險法45）；產品責任。 不真正連帶責任與連帶責任的區(qū)別在于內部責任： 不真正連帶責任 對內由某一個人承擔終局責任 連帶責任 對內一般均分 ●有限責任與無限責任 有限責任：股東出資責任——公司 有限合伙人——對合伙債務 特殊合伙中的合伙人——對其他合伙人重大國事、故意造成的損害 無限責任：其他責任 第三單元 民事主體 自然人 理解 民事權利能力和民事主體的關系： 有民事權利能力的人或組織=民事主體 民事權利能力=以自己名義享有民事權利、承擔民事義務的資格 ——不得限制、剝奪、拋棄 ——抽象性、平等性、自然性 一、自然人的民事權利能力 1、自然人主體地位的取得-----出生 1）、出生時間的確定及法律效果 2）、胎兒的保護 侵權法：出生后的嬰兒對受孕期間發(fā)生的人身損害有權主張賠償責任。 繼承法——為胎兒保留適當份額（繼承法28）。 2、自然人主體資格的消滅---死亡：自然死亡和宣告死亡 1）死亡引起的法律后果： ●婚姻消滅、 ●繼承開始 ●債務問題：人身債務與財產性債務處理上的差異 人身債務消滅 財產債務——從遺產中償還 a 、下落不明滿4年----公告期1年（民通23、民訴168） b 、或者因意外事故下落不明滿2年---公告期1年 2）宣告死亡的條件★ （民通23 、民訴168） c 、或因意外事故下落不明，有權機關證明不可生還的可立即申請宣告死亡-----公告期3個月（民23、民訴168） 3）有資格申請宣告死亡的人及申請順序（民通意見25） 第一順序： 配偶 第二順序： 父母、子女 第三順序： 祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹 第四順序： 其他親屬或利害關系人 順序的意義：●前一順序的人不同意宣告死亡的，后一順序的人不得申請死亡宣告 ●同一順序的人，有申請死亡宣告的，有不同意的，應當宣告死亡。 4）死亡日期：判決宣告日（民通意見36） 5）被宣告死亡的人重新出現(xiàn)后的處理 a、死亡宣告的判決——利害關系人及本人可申請撤銷 ◆撤銷死亡宣告的申請人無順序限制（民通意見25） b、婚姻關系——被宣告死亡者、其配偶均未再婚的，自行恢復（民通意見37） 被宣告死亡者的配偶再婚后離婚、新配偶死亡的，不恢復 擴張：被宣告死亡者再婚后新配偶死亡或又離婚的，不恢復。 c 財產關系 ●善意取得人（依繼承法取得）的責任（民通意見40） 返還原物 有原物、孳息的 和孳息 （只有原物的，僅還原物）。 適當補償 原物被消費、轉賣等 不用返還 不可抗力導致物滅失的、被偷竊的。 ●惡意取得人（依繼承法取得）應返還： 返還原物、孳息 原物、孳息存在的 全額賠償 原物毀滅、不存在的，（民通意見39） 惡意=“隱瞞真實情況使他人宣告死亡而取得財產” ●善意第三人的保護 善意第三人通過合法原因取得的，不用返還（民通意見40） 善意第三人——非依繼承法取得，主要指依據(jù)合同取得（買賣、互易、贈與） d、子女被收養(yǎng)的----不能以未經其同意為由而撤銷（民通意見38） E、配偶的繼承權： ●對宣告死亡日之前死者的財產，有繼承權 ●對宣告死亡日之后死者取得的財產，無繼承權 例外：配偶未再婚的，被宣告死亡者也未再婚，配偶可以在撤銷死亡宣告后恢復繼承權 6）宣告死亡的結果與被宣告人的行為相沖突時的處理規(guī)則 ——以被宣告人的法律行為為準（民通意見36） 3、 宣告失蹤 -----下落不明滿2年，公告期3個月（民通20、民訴168） ------申請人與宣告死亡的相同，無順序限制（民通意見24） ------宣告失蹤的，可以作為離婚理由之一（婚姻法32） ---------同一順序人當中，有申請死亡、有申請失蹤的，法院受理死亡宣告申請（民通意見29） --------有關失蹤人的訴訟，財產代管人為當事人（原告或被告）[民通意見32]。 ■宣告死亡與宣告失蹤的關系：宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序（民通意見29） 二、 自然人的行為能力-------對法律行為效力的影響 前提知識： 民事行為=法律行為 民事法律行為=有效的法律行為 民事行為能力=法律行為能力 1、法律行為能力的意義：為法律行為的資格 2、劃分標準一是年齡，二是精神狀態(tài)。 （1）無行為能力人 未滿十周歲的人（民通12、13） 滿十周歲不能辨認自己行為的人 ——所為法律行為無效（民法通則58 ） （2）限制行為能力人 年滿十周歲的未成年人 不能完全辨認自己行為的人 ——能為部分法律行為： a有效：與其精神、智力狀況相適應的法律行為； 純獲法律利益的行為 在法律上只享有權利、不負擔任何義務 b遺囑無效 c與其智力、精神不相適應的合同：效力待定★ （3）完全行為能力人 精神智力正常的成年人 年滿16歲，其勞動收入能夠維持其生存的未成年人 ——能為一切法律行為 3、監(jiān)護——對行為能力欠缺者的補救制度，目的在于保護其人身、監(jiān)管其財產、代理其為法律行為 ●法定監(jiān)護： 產生的原則： 監(jiān)護人必須有監(jiān)護能力（完全行為能力人、健康、有固定收入） 監(jiān)護人的產生有利于被監(jiān)護人（無惡習） 父母是未成年人的當然監(jiān)護人 監(jiān)護人可以是一人，也可以是數(shù)人 未成年人（含患精神病的未成年人） 順序：父母→祖父母、外祖父母→兄、姐→關系密切的其它親屬、朋友→基層單位 成年精神病人 順序：配偶→父母→成年子女→其他親屬、朋友→基層單位 ● 指定監(jiān)護 ——法定監(jiān)護程序的補充， 前提：對擔任監(jiān)護人發(fā)生爭議時 產生方式：基層組織指定 對指定不服的，可起訴由人民法院裁決；未指定的，不得直接起訴 ●委托監(jiān)護 ——監(jiān)護人將監(jiān)護職責委托給他人的行為 ——未成年人入學的，學校不是監(jiān)護人 ——委托監(jiān)護的，監(jiān)護人身份不改變 4、被監(jiān)護人侵犯第三人權利的責任承擔 1）、由被監(jiān)護人承擔責任： 要件：a被監(jiān)護人侵權 b被監(jiān)護人有財產 效果：被監(jiān)護人承擔責任 2）、監(jiān)護人承擔責任 要件： a被監(jiān)護人侵權 b被監(jiān)護人無財產或者其財產不夠清償債務 效果：監(jiān)護人承擔責任（訴訟主體與責任主體不一致） 監(jiān)護人無過錯-----適當減輕賠償責任（民通133） 監(jiān)護人承擔責任的特殊情形 ●父母離婚 損害較小：由未成年人與其共同生活的一方賠償（單獨責任） 損害較大：先由未成年人與其共同生活的一方賠償， 另一方補充責任（民通意見158） ●擅自變更監(jiān)護 ——變更后的監(jiān)護人與原監(jiān)護人連帶責任（民通意見18） ●委托監(jiān)護： 受托人無過錯的，監(jiān)護人承擔責任， 受托人有過錯的，監(jiān)護人和受托人承擔連帶責任（民通意見22） 委托協(xié)議約定由受托人承擔賠償責任的，該約定對受害人無效 ●監(jiān)護人不明確 ——順序在先且有監(jiān)護能力的人承擔責任（民通意見159） ●判決時被監(jiān)護人成年： 侵權時不滿18歲-——原則上由監(jiān)護人承擔，被監(jiān)護人有經濟能力的除外 侵權時已滿18歲——原則上由本人承擔，本人無能力的，可以有扶養(yǎng)人墊付 ●單位擔任監(jiān)護人的——不承擔被監(jiān)護人侵權的民事責任（民通意見161） ◆訴訟當事人：被監(jiān)護人為被告，監(jiān)護人為法定代理人。 5、監(jiān)護人侵害被監(jiān)護人權利的救濟（民通意見20） 監(jiān)護職責：教育、保護、財產監(jiān)管、代理法律行為、代理訴訟等 違反監(jiān)護職責的行為：對被監(jiān)護人不利的行為， 表現(xiàn)：侵犯人身權利——虐待、性侵犯等 侵犯財產權利——為他人和自己使用被監(jiān)護人的財產 三、自然人的特殊形態(tài)：個體工商戶、農村承包經營戶、個人合伙 1、個體工商戶、農村承包戶 個人承擔責任 個人經營，個人投資、收益歸個人的 個人經營、收益歸夫妻財產的，夫妻共有財產承擔（解釋43） 共有財產承擔責任 個人經營、家庭投資或收益的，家庭共有財產承擔（解釋42） 家庭投資、經營的，家庭共有財產承擔 理解寶典 投資或收益只要有一項參與，即要以共有財產承擔責任 2、個人合伙 1）合伙關系的判定：共同投資、經營、分紅、擔損（解釋46） 合伙人的認定：投資+分紅 合伙人的責任：法定責任，排除責任的約定無效——對債權人。 2）入伙——全體人合伙人同意，另有約定除外（解釋51） 3）退伙——原則上準許，另有約定除外（解釋52） 4）對外責任——連帶，約定排除對外責任的，對債權人無效 對內責任——約定優(yōu)先； 無約定的，按債務約定或出資比例； 無前者的，按盈虧分配比例（解釋47） 5）財產關系及合伙解散時財產的處理 財產——共同共有 合伙解散時的處理——約定優(yōu)先 ——未約定的，出資多數(shù)決（解釋55）未考 6）對外代表——合伙負責人對外代表合伙，無負責人的，合伙人之間互為代理（解釋45） 3、個人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別 法人 ——有民事權利能力的組織 一、法人民事權利能力得喪 （1）法人的產生 （2）法人的消滅：清算 ▼ 法人必須經過清算才能“滅亡” ▼ 不清算的責任：出資者對債權人承擔連帶責任。 ▼ 清算中的法人資格仍在，但行為能力受清算目的限制。 清算類型 破產清算—資不抵債、不能清償?shù)狡趥鶆? 非破產清算---資產超過 民事主體 破產企業(yè) 清算中的企業(yè) 訴訟主體 破產管理人 清算組 法院參與 參與 不參與 二、法人的特征 只有人的結合體或特殊目的的財產才能成為法人 法人資格源于法定 法人具有權利能力 三、法人的分類 1）社團法人和財團法人★★ 社團法人（2人以上股東的公司） 財團法人（諾貝爾基金會） 成立基礎及解散方式 人合（2人以上）+財產 可自己解散 財產 不可自己解散 設立行為 合同 單方行為、合同 社員權（選舉董事、分紅的權利） 有 無 法人種類 營利、公益法人 公益法人 機關 意思機關（股東大會---非必設 執(zhí)行機關（董事會）--必設 監(jiān)督機關（監(jiān)事會）--非必設 代表機關 執(zhí)行機關——理事會 注意：一人公司不屬于社團法人 2）我國的法人分類： 機關法人——縣級以上政府部門具有法人資格，鄉(xiāng)政府是一個法人 事業(yè)單位法人——學校、醫(yī)院等 社會團體法人——政黨、中國律師協(xié)會、基金會 企業(yè)法人——全民所有制企業(yè)，中外合資經營企業(yè)，公司， 商業(yè)銀行，鐵路分局、局等 3）公益法人、營利法人和中間法人 ——以是否向成員分配利潤為標準劃分 向成員分配利潤的法人 營利法人 不向成員分配利潤的法人 公益法人 四、法人的經營范圍、代表和代理★★ a 經營范圍 ——超越經營范圍的行為效力： 屬于國家限制經營（電力） 禁止經營（毒品、色情業(yè)） 無效 特許經營（煙草、金融）的 其他情形的 有效（合同法解釋10） b代表 ● 公司的代表：章程選定的董事長、執(zhí)行董事、總經理 ● 對代表人的權限限制不得對抗善意第三人 ● 例外：代表人權限限制可以對抗善意第三人的情形 公司擔保的特殊規(guī)則及效力（公司法16條） （1）公司對股東或實際控制人提供擔保： 股東會批準（董事會無權批準） 有效 未批準的 無效 （2）公司對股東或實際控制人以外的人提供擔保 章程許可董事會批準 有效 股東會或股東大會批準 有效 不符合上述標準的 無效 c代理——代表人以外的人以法人名義所為的法律行為都屬于代理范疇 五、法人責任★ 1）法人的工作人員在執(zhí)行職務中侵權的，法人承擔責任（人身損害賠償解釋8） 2）法人受侵害時，無精神損害賠償請求權（精賠第5條） 3）法人人格否認 六、法人的分立與合并★ 法人分立的，分立后的法人對債權人承擔連帶責任 法人合并的，合并后的法人對債權人承擔責任 ——公司合并的，應征得債權人的同意 債權人可以要求提供擔?；蛱崆扒鍍攤鶆? 既不提供擔保、也不提前清償債務的，債權人可主張合并無效 時間限制：30日——接到通知 45日——未接到通知（公司法174條） 七、法人的分支機構（分公司、銀行分、支機構、保險公司分、支機構） ●不是法人機關，是法人的組成部分 ●沒有主體資格 ●具有訴訟資格 ●訴訟時可以和法人一塊為被告 八、社團法人與合伙企業(yè)的區(qū)別 主體資格的有無 章程 投資者的責任 成立基礎 出資類別 準據(jù)法 機關 成員出入組織體的限制 補充： 民事合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別 ——訴訟資格 ——性質 ——責任 ——成立的限制 ——商號的有無 ——對外 第四單元、 民事法律事實 一、民事法律事實 ——能夠引起民事權利義務產生、移轉、消滅的行為和事件 ●民事法律事實的種類 法律行為 事實行為 引起民事權利的產生、移轉、消滅 事件 1）事實行為與法律行為的區(qū)別 主體要求——有無行為能力 行為本身有無無效、撤銷問題 代理方面 2）法律行為與準法律行為（催告、通知）區(qū)別 法律效果不同 法律效果與行為人的意思表示的關系不同 二、法律行為 （一）法律行為的要件 法律行為是旨在發(fā)生某種民事權利義務關系的意思表示 ●意思----指欲設立、變更、消滅民事權利、義務關系的意思（效果意思） ●表示-----把“意思”通過行為表達出來（表示行為） 有意思無表示 不成立法律行為 有表示無意思 注意：1）情誼行為——不認為屬于法律行為 2）意思表示和法律行為關系 單方行為——意思表示同一語 合同 要物行為 1、 法律行為的成立要件（形式審查） 1） 一般成立要件： ●意思表示-----行為，即把想設立、變更、消滅民事權利義務關系的意思表達出來 2）特別成立要件： ●要式——書面形式 口頭房屋買賣合同——合同不成立、不生效 ●標的物的交付（要物行為） 2、法律行為的生效要件（實質審查、價值審查）——法律評價 1）一般生效要件 ●當事人——須具有相應法律行為能力， ●內容：合法、不違反善良風俗 ●意思表示 ： 真實無瑕疵 2）特別生效要件： 登記：專利權轉讓（專利法10） 核準：注冊商標權轉讓（商標法39） 批準：中外合資法實施條例20條、中外合作法第10條 延緩條件成就——附延緩條件的法律行為 期限屆至——附始期的法律行為 （二）效力有瑕疵的法律行為 1、無效的法律行為★★ ●無效原因：主體方面 無行為能力（民法通則58） 意思表示方面 意思表示不真實：欺詐 脅迫損害國家利益的行為 惡意串通損害第三人利益的行為 不法：企業(yè)間借貸、知假買假、、賭博 標的 違反善良風俗 ● 無效的處理（民法通則61） ◆未履行的 不用履行 有過錯的 締約過失責任★ 雙方都有過錯的 各自承擔相應的責任 ◆ 已履行的 返還 不能返還的 賠償 雙方違法的 追繳 2、可撤銷、可變更的法律行為 理解：在撤銷前是有效的法律行為 ●類型： ◎重大誤解（錯誤） ◎顯失公平的法律行為 ◎欺詐、脅迫損害他人（國家利益除外）利益的合同 ◎脅迫成立的合同 ◎乘人之危 ●訴訟請求對法院判決的限制： 訴請變更的----法院不得撤銷 訴請撤銷的-----法院可根據(jù)具體情形變更或撤銷 撤銷的，可能發(fā)生締約過失責任 ●撤銷和無效的區(qū)別： 產生原因 法律效果 與除斥期間的關系 權利人 3、 效力待定的法律行為 理解：效力待定是一種臨時狀態(tài)，其最終的效果或歸于有效，或歸于無效 有效（追認） 效力待定 無效（未追認） 四個類型： ◆無權處分 ◆無權代理 ◆限制行為能力人訂立的與其智力、精神狀況不相適應的合同 ◆未經債權人同意的債務承擔 無效與效力待定的區(qū)別： 原因、效果、目的 4、部分無效的法律行為★ 流質契約（物權法211） 流抵契約（物權法186） 部分內容違法的行為 甲被乙打成重傷，支付醫(yī)藥費5萬元。甲與乙達成如下協(xié)議："乙向甲賠償醫(yī)藥費5萬元，甲不得告發(fā)乙"。甲獲得5萬元賠償后，向公安機關報案，后乙被判刑。下列哪一選項是正確的？ A．甲、乙之間的協(xié)議有效 B．因甲乘人之危，乙有權撤銷該協(xié)議 C．甲、乙之間的協(xié)議無效 D．乙無權要求甲返還該5萬元賠償費 （三）、法律行為體系 1、單方行為、合同、共同行為 單方行為：遺囑、拋棄、抵銷、代理權授予、懸賞廣告 雙方法律行為（合同）：兩個意思表示合致，當事人在權利義務關系中對立 共同行為： 兩個或三個意思表示 ，當事人在權利義務關系中處于同一地位 如合伙、設立公司的行為 2、身份行為和財產行為 3、負擔行為和處分行為 ——法律效果 ——處分權對法律行為效果的影響 ——與公示的關系 ——對標的物的要求不同 4、要因行為和不要因行為 負擔行為中也有不要因行為——票據(jù)行為 5、有償行為和無償行為 6、要式行為和不要式行為 7、連續(xù)給付行為和不連續(xù)給付行為 8、諾成行為和要物行為 四大要物行為： 定金合同、 自然人之間的借款合同 借用合同 保管合同 三、附條件、期限的法律行為 1、附條件的法律行為 1）條件的特征：意定性---不確定性---合法性 2）附條件法律行為的類型 ● 條件本身的分類 積極條件（肯定條件）： 行為---“考上研究生”為條件的贈與 消極條件（否定條件）不行為---“一年不吸煙”為條件的贈與 ●按條件與法律行為效力的關系分類： 附延緩條件的法律行為： 條件成就------法律行為生效（民通62） 附解除條件的法律行為：條件成就------法律行為失效 3） 條件不合法對法律行為的影響——法律行為無效（民通意見52） 2、、附期限的法律行為（民通意見76） 1）期限與條件的比較：期限具有確定性 2） 期限的類型 始期----法律行為生效 終期-----法律行為失效 四、代理 （一）、有權代理（民通63） 1、代理 ●代理的對象——法律行為 ——依法或依約不得代理的法律行為代理的---無效（意見78） ●代理權的授予—單方行為★ ●代理的要件：須有代理權；須以被代理人名義；須為法律行為；代理人有相應法律行為能力，被代理人存在。 ●）法律效果：代理行為的后果由被代理人承受。 ●代理的限制：自我代理、雙方代理的禁止，公司法的例外（公司法149條） ●夫妻間的代理——日常事務 注意：重大處分事務應經雙方同意 ●假名訂約——法律關系拘束訂約人 （二）、表見代理、無權代理、復代理、間接代理 1、表見代理 ——實為無權代理，因本人有一定過錯，故而使善意相對人可對本人主張有權代理的效果 a 本人知道他人以自己名義為代理不做反對表示 表見代理的情形 b 代理權終止后未收回蓋章合同書 c代理權的限制善意相對人不知的 d向相對人表示授予他人代理權，之后未授予的 注意：盜竊、借用加蓋公章的合同書的----法律效果 盜竊的----不適用表見代理 借用的----連帶責任 2、無權代理 要件：以他人名義 為法律行為 無代理權 法律效果： A、效力待定 B、本人的追認權 C、善意相對人的催告權和撤銷權（合同法第47條） 本人未追認的，無權代理人承擔民事責任（賠償而非合同責任） 3、 復代理-----代理權的移轉、復代理人是本人的代理人 類型：a意定的復代理 -----被代理人事前授權、同意或事后追認的復代理 b 法定的復代理 ------緊急情況下的復代理 4、間接代理（行紀）與代理 代理、行紀的區(qū)別： 代理 間接代理（行紀） 以誰的名義訂立合同 被代理人 行紀人 合同約束誰 被代理人 行紀人 撤銷權的歸屬 被代理人 行紀人 自己代理 原則上不允許 可以 5、隱名代理——受托人以自己名義與第三人訂約 ●第三人在訂立合同時知道委托關系的, 原則：合同約束委托人和第三人 例外：約束受托人（402） ●第三人不知委托關系的， 原則：合同約束受托人和第三人 例外：合同約束委托人和第三人 ◎受托人向委托人披露第三人，委托人選擇第三人（例403） ◎受托人向第三人披露委托人，第三人選擇委托人（403） ◎選擇權只能行使一次 6、代理中的連帶責任——代理權的濫用 A、代理人 被代理人 第三人 ●惡意串通 ●第三人知道行為人無代理權（民通66） B、被代理人 第三人 代理人 ●被委托事項違法仍代理的（民通67） ●知代理人的行為違法不反對的（民通67） C 共同代理人對被代理人的連帶責任 （合同法409） 代理人 被代理人 代理人 ●兩個以上代理人共同處理委托事務的，對委托人承擔連帶責任 D、 復代理人（有過錯） 對被代理人的連帶責任（民通意見81） 代理人（轉托不明時） 第五單元、訴訟時效 一、訴訟時效定義 ●適用對象是請求權： 債權請求權 不適用：物上請求權 身份關系、相鄰關系的請求權、共有物分割請求權、儲蓄關系的請求權 ●訴訟時效要件：◆權利人持續(xù)不行使權利 ◆法定時間經過 ●法律效果：訴權不消滅 債務人抗辯權 ●訴訟時效的性質：強行性規(guī)范，當事人不得變更；變更的，無效 二、訴訟時效的種類 ●普通訴訟時效為2年 ●特殊訴訟時效： 3年：環(huán)境侵權（環(huán)境保護法42） 4年：國際貨物買賣合同、技術進出口合同爭議（合同法129） 1年：身體受到傷害 出售質量不合格商品未聲明的 ——產品質量侵權的，適用2年時效（產品質量法45） 租金債權 寄存物丟失或毀損的（民法通則第136條規(guī)定的4類） 5年：人壽保險的保險金請求權（保險法27） ●20年期間：從權利受侵害時起算，無中止、中斷，可以延長。 20年期間與一般、特殊訴訟時效的關系： ◆在20年內知道權利受侵害的，從知道之日開始計算訴訟時效； 超過20年知道的不保護； ◆適用2年的時效的債權，在第19年知道權利受侵害的，訴訟時效為1年。 三、 訴訟時效的起算——一般訴訟時效：知道或應當知道時計算。 侵權之債的特殊計算： 1）傷情不確定的，傷情確定之日； 2）加害人不確定的，從發(fā)現(xiàn)加害人之日 3）不定期債權：從債權人向債務人主張的合理期限屆滿之日計算。 4）持續(xù)侵權的計算：區(qū)分物上請求權（不適用訴訟時效）和損害賠償請求權（適用訴訟時效，注意其債權的可分性） 2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方沒有約定還款期。2003年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準備時間。下列哪種說法是正確的？ 　　A．若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應裁定不予受理 　　B．若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求 　　C．若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應裁定駁回其起訴 　　D．若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求D 1999年7月，甲發(fā)現(xiàn)乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發(fā)現(xiàn)乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？ A．法院應當受理甲的起訴 B．甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求 C．法院應當判決乙停止侵權行為 D．甲應獲得的賠償數(shù)額應從2004年5月8日起向前推算2年計算ACD 四、訴訟時效的中止、中斷、延長 ● 訴訟時效的中止 條件：須行權障礙影響訴訟時效的最后六個月 障礙種類：不可抗力 權利人喪失行為能力而監(jiān)護人未確定 受害人死亡未確定繼承人的 法律效果：因障礙而導致不能行使權利的期間（六個月內）不計入時效 ——[把與受障礙影響的期間（6個月內）相當?shù)钠陂g補加上] 具體補加方法： ▼障礙在訴訟時效應完成之日或之前結束的，在訴訟時效應完成之日補加； ▼障礙超過訴訟時效應完成之日后結束的，在結束之日補加。 ●訴訟時效的中斷★ 中斷事由：1）債權人主張權利； 2）債務人承諾； 3）提起訴訟或申請仲裁、支付令、申報債權、向法院以外單位申請調解 法律后果：重新計算訴訟時效 ●訴訟時效的延長 ——特殊情況，決定權在法院。 五、 訴訟時效完成后的債權-----清償有效 1）訴訟時效完成后債務人承認或再設抵押的？ ——視為時效利益拋棄 在債權確認書的簽字——視為時效利益拋棄 2）超過訴訟時效期間，債務人自愿履行的，債權人有權保有債務人的給付。 3）對已過訴訟時效的債權，如果該債權有抵押權等擔保物權的，債權人不可以在時效完成后行使擔保物權（物權法202） 4）訴訟呢?---受理，查明無中斷、中止、延長情形的，判決駁回訴訟請求 5) 抵銷上的限制：只能作為被動債權被抵銷 6）可否行使債權人的撤銷權？不能。 7）能否啟動破產程序？ 不能 六、訴訟時效與除斥期間的區(qū)別 訴訟時效 除斥期間 對象 債權 形成權 期間可變性 可變期間 不變期間 法律效果 抗辯權、權利本身不消滅 權利本身消滅 第六單元、物權法 第一部分 物權種類、效力 一、物、物權、物權效力 （一） 物 1、物的特征 2、物的分類 不動產與動產 主物和孳息 ——孳息 （1）天然孳息（產生于原物的另一個獨立的物）——分離前不是孳息 歸屬：所有權人（物權法116） 例外：用益物權人優(yōu)先于所有權人（物權法116） 承租權人優(yōu)先于所有權人、用益物權人（物權法116） 買受人優(yōu)先于所有權人：交付前歸出賣人、交付后歸買受人（合同法163） 質權人對于孳息，有收取權，無所有權，孳息屬于質權支配范圍（物權法213）。 抵押權人對于孳息，自扣押時有收取權，孳息屬于抵押權支配范圍（197） （2）、法定孳息：權利產生的收益 范圍：利息、租金、知識產權的許可費、股息、彩票獎金 歸屬：從約定，無約定的，按交易習慣 主物和從物 融通物和不融通物 可分物與不可分物 物的擴張——自然力、空間 貨幣問題 有價證券問題 （二） 物權、物權法基本原則 1、 物權的概念 2、物權的分類 自物權與他物權 不動產物權、動產物權、權利物權 用益物權和擔保物權 意定物權和法定物權 本權和占有 3、物權和債權的區(qū)別 4、物權法的基本原則 物權絕對 物權法定 公示公信 一物一權——如何看待 （三）、物權效力 1）優(yōu)先效力★★★★ ●物權優(yōu)先于債權——表現(xiàn)：破產法上的取回權、別除權 擔保物權的追及力 例外：債權優(yōu)于物權 1、承租權＞所有權（買賣不破租賃） 2、先成立的承租權＞后成立的登記抵押權（抵押權實現(xiàn)不破租賃） 3、預告登記的債權能對抗物權 ●他物權優(yōu)先于所有權 在占有、用益方面，用益物權優(yōu)先于所有權 對標的物的變價，擔保物權優(yōu)先于擔保物的所有權、用益物權 ●他物權之間一般采“成立在先、效力優(yōu)先”原則，但有例外： A、留置權優(yōu)先于登記的動產抵押權、質權 登記的抵押權、質權優(yōu)先于未登記的抵押權（擔保法第54條） B、建設工程的承包人的優(yōu)先權優(yōu)先于抵押權（2002年6月最高法司法解釋） 不動產物權：承包人優(yōu)先權＞登記抵押權 動產物權：優(yōu)先權＞留置權＞質權、登記動產抵押權＞未登記動產抵押權 2）、排他效力——在同一物上，同類物權之間的不能并存 ——所有權的強烈排他性最強：同類絕對排斥 ——占有型他物權具有排他性：以占有為前提的擔保物權（質押與留置）同類排斥 用益物權 ——不以占有為前提的抵押權、地役權，排他性很弱， 3）、支配效力 4）、物上請求權 排除妨害請求權（35） 妨害防止請求權 （35） 原物返還請求權（34） 第二部分、引起物權變動的法律事實 引起物權變動的法律事實： 法律行為（買賣、抵押、遺囑、拋棄等） 事實行為（無主物先占、建造、拆除、加工等） 物權產生、移轉、消滅 公法行為（征收、法院判決） 事件（死亡引起的繼承、添附、善意取得） 一、 法律行為引起物權變動 1、 債權形式主義（強制公示）------------物權變動看公示 ●合同僅僅產生債權 ●合同+登記、交付才會產生物權 ●物權變動取決于公示 ●公示與合同效力無關 ◆適用的物權種類 所有權 合同（買賣、贈與等）+交付、登記 建設用地使用權 出讓合同+登記（139） 不動產抵押權 抵押合同+登記（187） 質權 質押合同+交付或登記（212、224-268） 2、意思主義（任意公示） ------物權變動看合同 ●合同單獨產生物權 ●公示僅僅是對抗要件 ●合同效力與公示無關 ◆適用物權種類 土地承包經營權 合同成立就產生土地承包經營權（127、129） 地役權 合同成立即產生地役權（158） 動產抵押權 合同成立即