行政復(fù)議法講義

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1、重點(diǎn)一：行政復(fù)議的概念和原則 一、行政復(fù)議的概念 我國的行政復(fù)議，是指行政機(jī)關(guān)在當(dāng)事人的申請(qǐng)和參加下，按照行政復(fù)議程序?qū)唧w行政行為進(jìn)行合法性和適當(dāng)性審查以及對(duì)部分抽象行政行為的不合理性審查，并作出裁決以解決行政爭(zhēng)議的活動(dòng)。對(duì)于行政機(jī)關(guān)來說，行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部自我監(jiān)督的一種重要形式；對(duì)于行政相對(duì)人來說，行政復(fù)議是對(duì)其被侵犯的權(quán)益的一種救濟(jì)手段。 二、行政復(fù)議的原則 《行政復(fù)議法》規(guī)定的基本原則有： 1．合法原則。2．公正原則。3．公開原則。4．及時(shí)原則。5．便民原則。 合法原則是指行政復(fù)議過程中，無論是作出被申請(qǐng)的具體行政行為的行政主體，還是作為申請(qǐng)人的行政相對(duì)人，或者是主

2、持裁決的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，都應(yīng)當(dāng)遵守現(xiàn)行的有關(guān)行政復(fù)議的法律、法規(guī)和規(guī)章。但主持裁決的行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法進(jìn)行行政復(fù)議活動(dòng)是合法性原則的核心要求。合法性原則主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 1.主體合法。行政復(fù)議程序主體合法是行政復(fù)議合法性的基本前提和基礎(chǔ)。根據(jù)這一要求，提起行政復(fù)議申請(qǐng)的必須是被申請(qǐng)的具體行政行為所指向的行政相對(duì)人;被申請(qǐng)人必須是作出被申請(qǐng)的具體行政行為的行政主體;受理行政復(fù)議申請(qǐng)的必須是法律、法規(guī)規(guī)定的行政復(fù)議機(jī)關(guān)。2.依據(jù)合法。行政復(fù)議必須遵循現(xiàn)行的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，對(duì)于申請(qǐng)人來說，沒有合法依據(jù)不得提起行政復(fù)議的申請(qǐng);對(duì)于被申請(qǐng)人來說，必須依法參加行政復(fù)議;對(duì)于行政復(fù)議機(jī)關(guān)來說

3、，必須依法受理行政復(fù)議申請(qǐng)和依法作出行政復(fù)議決定。這里的“依法”應(yīng)當(dāng)包括《憲法》、法律、法規(guī)和規(guī)章以及上級(jí)行政機(jī)關(guān)依法制定的其他規(guī)范性文件。 3.程序合法，無論對(duì)行政復(fù)議機(jī)關(guān)還是行政復(fù)議的申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人來說，行政復(fù)議本身是一種程序性行為。為確保行政復(fù)議的順利進(jìn)行，行政復(fù)議主體必須嚴(yán)格遵守法定程序。為此，《行政復(fù)議法》以及其他有關(guān)法律、法規(guī)都明確規(guī)定了相關(guān)的行政復(fù)議程序，以確保行政復(fù)議程序的合法性。 公正原則。是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)被申請(qǐng)的具體行政行為不僅應(yīng)當(dāng)審查其合法性，而且還應(yīng)當(dāng)審查其合理性。由于被申請(qǐng)的具體行政行為絕大多數(shù)是行使行政自由裁量權(quán)的結(jié)果，如果行政復(fù)議不深入審查被申請(qǐng)的具體行政行

4、為的合理性，有時(shí)難以達(dá)到行政復(fù)議的目的。因此，在行政復(fù)議中，對(duì)被申請(qǐng)的具體行政行為的審查，不僅要考慮其合法性，而且還應(yīng)當(dāng)考慮其合理性。只有這樣才能真正保障行政相對(duì)人的合法權(quán)益。這一原則的主要要求是： 1.行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)從合法性和合理性兩個(gè)層面審查被申請(qǐng)的具體行政行為，對(duì)不合法的具體行政行為應(yīng)當(dāng)予以撤銷或者確認(rèn)違法;對(duì)明顯不公正的具體行政行為依法可以變更，必要時(shí)還可以責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為。 2.行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)查明所有與案件有關(guān)的事實(shí)，并作出準(zhǔn)確的定性;對(duì)被申請(qǐng)的具體行政行為所適用的法律條款應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)確的判斷，如有不確定的法律概念，應(yīng)當(dāng)根據(jù)立法目的和立法指導(dǎo)思想作出公正的解釋。 3

5、.行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)正當(dāng)、合理地行使復(fù)議自由裁量權(quán)。這是行政復(fù)議決定公正、合理的基本保證，比如，對(duì)“明顯不當(dāng)”具體行政行為的界定應(yīng)當(dāng)合理、適當(dāng)?shù)取? 公開原則是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過程中，除涉及到國家秘密、個(gè)人隱私和商業(yè)秘密外，整個(gè)過程應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議申請(qǐng)人和社會(huì)公開。行政復(fù)議公開是確保行政復(fù)議權(quán)合法、公正行使的基本條件，也是防止行政復(fù)議權(quán)濫用的最好手段。這一原則的主要要求是： 1.行政復(fù)議過程公開。它要求行政復(fù)議機(jī)關(guān)盡可能聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見，讓他們更多地介入行政復(fù)議程序。因此，《行政復(fù)議法》第22條規(guī)定：“行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請(qǐng)人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)

6、責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和個(gè)人調(diào)查情況，聽取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見?！边@是行政復(fù)議過程公開的一個(gè)具體體現(xiàn)。 2.行政資訊公開。它要求行政復(fù)議機(jī)關(guān)在申請(qǐng)人、第三人的請(qǐng)求下，公開與行政復(fù)議案件有關(guān)的一切材料，確保申請(qǐng)人和第三人有效地參與行政復(fù)議程序。為此，《行政復(fù)議法》第23條第2款規(guī)定：“申請(qǐng)人、第三人可以查閱被申請(qǐng)人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私外，行政復(fù)議機(jī)關(guān)不得拒絕。” 及時(shí)原則是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)，盡快完成復(fù)議案件的審查，并作出相應(yīng)的決定。及時(shí)原則是對(duì)行政復(fù)議機(jī)關(guān)效率的要求，其

7、主要要求是： 1.行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法定的期限，確保每個(gè)行政復(fù)議行為都能在法定的期限內(nèi)完成，如果法律沒有明確規(guī)定期限，行政復(fù)議機(jī)關(guān)則應(yīng)當(dāng)盡快完成行政復(fù)議行為。行政復(fù)議機(jī)關(guān)在法定時(shí)限內(nèi)不能作出行政復(fù)議裁決的，應(yīng)當(dāng)依法定程序報(bào)行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)延長(zhǎng)審理期限。行政復(fù)議機(jī)關(guān)違反法定時(shí)限，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 2.行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)敦促行政復(fù)議當(dāng)事人遵守法定的期限。行政復(fù)議本身是要求以較高的效率來解決行政爭(zhēng)議，而行政復(fù)議高效率的完成，自然也需要行政復(fù)議當(dāng)事人的配合。因此，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的時(shí)限內(nèi)要求行政復(fù)議的當(dāng)事人盡快完成有關(guān)程序行為。 便民原則是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議程序中應(yīng)

8、當(dāng)盡可能為行政復(fù)議當(dāng)事人，尤其是為申請(qǐng)人提供必要的便利，從而確保當(dāng)事人參加行政復(fù)議的目的的實(shí)現(xiàn)。這一原則的主要要求是： 1.有關(guān)行政復(fù)議的規(guī)定應(yīng)當(dāng)盡可能考慮為申請(qǐng)人提供復(fù)議的便利條件。比如，實(shí)行一級(jí)復(fù)議制，減少上一級(jí)行政機(jī)關(guān)管轄行政復(fù)議案件的規(guī)定;不向申請(qǐng)人收取行政復(fù)議費(fèi)用等。 2.行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法定范圍內(nèi)為當(dāng)事人提供進(jìn)行復(fù)議活動(dòng)的便利條件。例如，對(duì)不能提供書面申請(qǐng)的相對(duì)人，允許以口頭方式向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出復(fù)議申請(qǐng)，受理行政復(fù)議的機(jī)關(guān)的工作人員應(yīng)當(dāng)予以記錄，再請(qǐng)申請(qǐng)人簽名或者蓋章，作為行政相對(duì)人正式提出申請(qǐng)的材料。 重點(diǎn)二：行政復(fù)議的范圍 一、我國行政復(fù)議范圍的確定標(biāo)準(zhǔn) （一）具體行

9、政行為標(biāo)準(zhǔn) 行政復(fù)議是圍繞著具體行政行為進(jìn)行的?！缎姓?fù)議法》明確規(guī)定，公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，有權(quán)向行政機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請(qǐng)，并明確列舉了11類各種作為或不作為的違法具體行政行為。 一）對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的； 二）對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施決定不服的； 三）對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的； 四）對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森

10、林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的； 五）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法的經(jīng)營自主權(quán)的； 六）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的； 七）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的； 八）認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)審批、登記有關(guān)事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的； 九）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)沒有依法履行的； 十）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金或者最低生活保障費(fèi)，行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放的； 十一）認(rèn)為行政機(jī)

11、關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。 行政復(fù)議具體行政行為作為標(biāo)準(zhǔn)，并不意味著把抽象行政行為一概排除?！缎姓?fù)議法》將抽象行政行為部分地、有限地納入到復(fù)議范圍。申請(qǐng)人只能在對(duì)具體行政行為不服申請(qǐng)復(fù)議時(shí)，才可以一并對(duì)作出該具體行政行為所依據(jù)的法規(guī)、規(guī)章以外的規(guī)范性文件要求審查。簡(jiǎn)要介紹抽象集體行政行為：1、行政機(jī)關(guān)的行政立法行為。指國家行政機(jī)關(guān)制定發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。2、行政機(jī)關(guān)除行政立法行為以外的其他抽象行政行為。主要是指行政機(jī)關(guān)針對(duì)廣泛的、不特定的對(duì)象規(guī)定行政措施，發(fā)布決定和命令的行為。這類行政行為沒有對(duì)某個(gè)具體對(duì)象的特殊針對(duì)性，而是在一定范圍和管理領(lǐng)域內(nèi)對(duì)一切人具有普遍約束力

12、，并能反復(fù)適用，因此， 它 雖不屬于行政立法行為，但屬于抽象行政行為的一種。 （二）違法和不當(dāng)標(biāo)準(zhǔn) 違法和不當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)是指行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理公民、法人或其他組織認(rèn)為違法或不當(dāng)?shù)男姓袨榍址钙浜戏?quán)益的行政爭(zhēng)議案件。這一點(diǎn)與人民法院受理行政訴訟案件有很大區(qū)別。人民法院受理行政訴訟案件通常以行政行為是否合法為標(biāo)準(zhǔn)，即人民法院只受理因具體行政行為合法性引發(fā)的爭(zhēng)議，至于行政行為是否合理、適當(dāng)，法院一般不予干涉，所以也不受理。但行政復(fù)議機(jī)關(guān)不僅要審查具體行政行為是否合法，還要審查具體行政行為是否適當(dāng)。只要公民、法人或其他組織認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的行政行為違法或不當(dāng)，就可以申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)予以受理。

13、 （三）合法權(quán)益標(biāo)準(zhǔn) 《行政復(fù)議法》規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)只受理侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益引發(fā)的行政爭(zhēng)議。不受法律保護(hù)的其他權(quán)益被剝奪或被限制，則不屬于行政復(fù)議范圍。之所以采取合法權(quán)益標(biāo)準(zhǔn)，是因?yàn)樾姓袨槭且杂绊懰说臋?quán)益為特征，合法地剝奪或限制他人的人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)，不產(chǎn)生侵犯公民合法權(quán)益的問題。凡是公民所享有的法定權(quán)利，只要行政機(jī)關(guān)實(shí)施了違法具體行政行為，而且這些行為侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益，均可成為行政復(fù)議的對(duì)象，受侵犯的公民、法人或其他組織均可提起行政復(fù)議。 二、可以申請(qǐng)行政復(fù)議的事項(xiàng) 行政復(fù)議所針對(duì)的主要是具體行政行為，還有一部分抽象行政行為。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)

14、定，可以申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為包括： 1．對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的行政處罰決定不服的。 2．對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的行政強(qiáng)制措施決定不服的。 3．對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的。 4．對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的。 5．認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法經(jīng)營自主權(quán)的。 6．認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的。 7．認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的。 8．認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法辦理行政許可等事項(xiàng)的。 9．認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、受教育權(quán)法定職責(zé)的。 10．認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金

15、或者最低生活保障費(fèi)的。 11．認(rèn)為行政機(jī)關(guān)其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。這是一條概括性的規(guī)定，凡不屬于上述列舉情形的具體行政行為，只要侵犯了行政相對(duì)人的合法權(quán)益，行政相對(duì)人均可以提起行政復(fù)議。 行政復(fù)議的申請(qǐng)人，在申請(qǐng)對(duì)具體行政行為進(jìn)行復(fù)議的同時(shí)，可以附帶地對(duì)該具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定，提出進(jìn)行審查的請(qǐng)求。《行政復(fù)議法》第7條規(guī)定，行政相對(duì)人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)：國務(wù)院部門的規(guī)定；縣級(jí)以上地方人民政府及其工作部門的規(guī)定；鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定?？梢?，對(duì)于兩類抽象行政行為，申請(qǐng)人不得向

16、復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議： 1）國務(wù)院的所有抽象行政行為，包括行政法規(guī)和行政法規(guī)以外的其他文件； 2）部委規(guī)章和地方政府規(guī)章。有權(quán)制定規(guī)章的機(jī)關(guān)所制定的規(guī)章以外的文件是可以作為申請(qǐng)復(fù)議的對(duì)象的，這一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)特別注意。 三、行政復(fù)議的排除事項(xiàng) 1．行政機(jī)關(guān)的行政處分或者其他人事處理決定。對(duì)這些決定引起的爭(zhēng)議，應(yīng)按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。 2．行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理。對(duì)這些處理引起的爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)仲裁或者向人民法院提起訴訟。 此外，還包括一部分抽象行政行為不可以申請(qǐng)行政復(fù)議。 重點(diǎn)三：行政復(fù)議參加人和行政復(fù)議機(jī)關(guān) 一、行政復(fù)議申請(qǐng)人 行政復(fù)議申請(qǐng)人是依法

17、申請(qǐng)行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織。申請(qǐng)人必須是認(rèn)為自身合法權(quán)益受到侵害，并依法提出復(fù)議申請(qǐng)的公民、法人或者其他組織，包括外國人、無國籍人和外國組織。 關(guān)于行政復(fù)議申請(qǐng)權(quán)的轉(zhuǎn)移與承受：第一，公民死亡引起的申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)移，由其近親屬承受；第二，法人或者其他組織終止引起的申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)移，由承受其權(quán)利的法人或者其他組織申請(qǐng)。有權(quán)申請(qǐng)行政復(fù)議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，由其法定代理人代為申請(qǐng)行政復(fù)議。申請(qǐng)人可以委托代理人代為參加行政復(fù)議。 法人或者其他組織終止的原因多種多樣，比如破產(chǎn)、注銷、吊銷等，轉(zhuǎn)移只在分立和合并這兩種情況下才發(fā)生，破產(chǎn)、吊銷等都不發(fā)生資格轉(zhuǎn)移的問題。 二、行

18、政復(fù)議被申請(qǐng)人 行政復(fù)議被申請(qǐng)人，是作出被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)。被申請(qǐng)人的法律特征有以下幾點(diǎn)： （1）被申請(qǐng)人必須是行政主體，即行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。（2）被申請(qǐng)人必須實(shí)施了具體行政行為。（3）被申請(qǐng)人必須是其相應(yīng)具體行政行為受申請(qǐng)人指控并由行政復(fù)議機(jī)關(guān)通知參加行政復(fù)議的行政主體。 被申請(qǐng)人也有多種，包括：（1）獨(dú)立被申請(qǐng)人。作出具體行政行為的一級(jí)人民政府和它的工作部門是獨(dú)立被申請(qǐng)人。（2）共同被申請(qǐng)人。以共同名義作出具體行政行為的若干行政機(jī)關(guān)是共同被申請(qǐng)人。（3）繼續(xù)行使被撤銷行政機(jī)關(guān)權(quán)限的被申請(qǐng)人。作出被申請(qǐng)具體行政行為的行政機(jī)關(guān)在申請(qǐng)?zhí)岢鰰r(shí)已經(jīng)被撤銷的，繼續(xù)行使

19、其權(quán)限的行政機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人。（4）法定授權(quán)的組織作為被申請(qǐng)人。法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服提出行政復(fù)議的，該法定授權(quán)組織為被申請(qǐng)人。（5）派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)作為被申請(qǐng)人。行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)關(guān)和以自己的名義作出具體行政行為的派出機(jī)構(gòu)，該派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)為被申請(qǐng)人。 本著“誰是行政主體誰負(fù)責(zé)”的原則，前面我們分析的行政主體都可以作為行政復(fù)議被申請(qǐng)人，不是行政主體的不得充當(dāng)被申請(qǐng)人。 三、行政復(fù)議第三人 行政復(fù)議第三人，是指同被申請(qǐng)的具體行政行為有利害關(guān)系、參加行政復(fù)議的其他公民、法人或者其他組織。行政復(fù)議第三人成立需要具備三個(gè)條件：（1）復(fù)議已經(jīng)開始，但還

20、沒結(jié)束。（2）與正在復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系。（3）是申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人以外的其他公民、法人、其他組織或者行政機(jī)關(guān)。 第三人的法律特征有以下幾點(diǎn)： 1．第三人同申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系，這種利害關(guān)系必須是直接的而非間接的，即具體行政行為和行政復(fù)議裁定會(huì)直接影響到第三人的權(quán)益。 2．第三人是以自己的名義，并且是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益而參加復(fù)議的。既不依附于申請(qǐng)人，也不依附于被申請(qǐng)人，享有與申請(qǐng)人基本相同的復(fù)議權(quán)利，具有獨(dú)立的法律地位。 3．第三人是在行政復(fù)議開始后、終結(jié)前，經(jīng)過行政復(fù)議機(jī)關(guān)批準(zhǔn)參加復(fù)議的。在行政復(fù)議尚未開始，或者復(fù)議已經(jīng)結(jié)束，包括復(fù)議機(jī)關(guān)已作出裁決時(shí)，均不存在第

21、三人參加復(fù)議的問題。 從行政復(fù)議實(shí)踐來看，行政復(fù)議中的第三人通常包括以下幾種： 1．在行政處罰案件中，被處罰人或被侵害人一方申請(qǐng)行政復(fù)議，另一方可以作為第三人申請(qǐng)參加復(fù)議。 2．在行政處罰復(fù)議案件中，同申請(qǐng)人所受的具體行政行為的處理有利害關(guān)系的另一方公民、法人或者其他組織。 3．行政處罰案件中的共同被處罰人。 4．在行政確權(quán)案件中，被駁回請(qǐng)求的人申請(qǐng)復(fù)議，被授予權(quán)利的人或者其他被駁回請(qǐng)求的人，可以作為第三人申請(qǐng)參加復(fù)議。 5．兩個(gè)或兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)基于同一事實(shí)，針對(duì)相同的行政管理相對(duì)人作出互相矛盾的幾個(gè)具體行政行為，相對(duì)人對(duì)其中一個(gè)具體行政行為不服申請(qǐng)復(fù)議，其他行政機(jī)關(guān)可以作為第三

22、人申請(qǐng)參加行政復(fù)議。 6．行政機(jī)關(guān)因越權(quán)處罰被申請(qǐng)復(fù)議時(shí)，越權(quán)的行政機(jī)關(guān)和被越權(quán)的行政機(jī)關(guān)中未作被申請(qǐng)人的行政機(jī)關(guān)作為第三人參加復(fù)議。 四、行政復(fù)議機(jī)關(guān) 行政復(fù)議機(jī)關(guān)是指依照法律的規(guī)定，有權(quán)受理行政復(fù)議的申請(qǐng)，依法對(duì)被申請(qǐng)的行政行為進(jìn)行合法性、適當(dāng)性審查并作出決定的行政機(jī)關(guān)。這種組織的特征是：其一，行政復(fù)議機(jī)關(guān)是行政機(jī)關(guān)，法律、法規(guī)授權(quán)的組織不能成為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。其二，行政復(fù)議機(jī)關(guān)是擁有行政復(fù)議權(quán)的行政機(jī)關(guān)。行政機(jī)關(guān)不一定都擁有行政復(fù)議權(quán)，對(duì)于鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府等行政機(jī)關(guān)，《行政復(fù)議法》就沒有授予其行政復(fù)議權(quán)。其三，行政復(fù)議機(jī)關(guān)是能以自己的名義行使行政復(fù)議權(quán)，并對(duì)行為后果獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的行

23、政機(jī)關(guān)。因此，行政復(fù)議機(jī)關(guān)必然是行政主體。 根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)的種類主要有： 1．作出被申請(qǐng)行政行為的行政主體。如對(duì)國務(wù)院所屬部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府作出的具體行政行為提起的行政復(fù)議，國務(wù)院所屬部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府是行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 2．作出被申請(qǐng)行政行為的行政主體的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)。如我國治安行政處罰的行政復(fù)議即為此種情形。 3．作出被申請(qǐng)行政行為的行政主體所屬的人民政府。 根據(jù)《行政復(fù)議法》第12條至第15條的規(guī)定，具體的行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以根據(jù)以下規(guī)則確定： （一）縣級(jí)以上地方政府部門作為被申請(qǐng)人的行政復(fù)議機(jī)關(guān) 一般情況下，申請(qǐng)人可以向作

24、出具體行政行為的本級(jí)人民政府或者上一級(jí)人民政府的主管部門申請(qǐng)復(fù)議。例外是，對(duì)實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，只能向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議，而無權(quán)進(jìn)行選擇。實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政部門依照法律、法規(guī)或者規(guī)章加以確定，例如海關(guān)、金融、國稅、外匯管理、工商機(jī)關(guān)。 （二）省以下地方各級(jí)政府作為被申請(qǐng)人時(shí)的行政復(fù)議機(jī)關(guān) 對(duì)省、自治區(qū)、直轄市人民政府以外的地方各級(jí)人民政府的具體行政行為不服的，上一級(jí)地方人民政府是行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 但是，有權(quán)受理對(duì)省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)即行政公署所屬的縣級(jí)人民政府作出的具體行政行為不服，而提起的申請(qǐng)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)是該行政公署。

25、在前述的三種派出機(jī)關(guān)中，只有行政公署可以作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 （三）國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市政府作為被申請(qǐng)人時(shí)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府作為被申請(qǐng)人時(shí)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)，是作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府。鐵道部春運(yùn)列車漲價(jià)案件，鐵道部做出決定，依然申請(qǐng)鐵道部復(fù)議，鐵道部經(jīng)過復(fù)議，維持自己的決定。對(duì)上述行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的復(fù)議決定不服的，既可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國務(wù)院申請(qǐng)裁決。但國務(wù)院按照《行政復(fù)議法》的規(guī)定作出的裁決是最終裁決。 （四）其他情形下的行政復(fù)議機(jī)關(guān) 1．縣級(jí)以上的地方人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)作為被申請(qǐng)人

26、時(shí)，由設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的人民政府作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。派出機(jī)關(guān)作為被申請(qǐng)人是當(dāng)該派出機(jī)關(guān)依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)行使行政權(quán)力時(shí)。在派出機(jī)關(guān)是受委托的情況下，該派出機(jī)關(guān)就不是被申請(qǐng)人。 2．政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)作為被申請(qǐng)人時(shí)，設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或者該部門的本級(jí)地方人民政府作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。比如對(duì)公安派出所的決定不服，可以到公安局或到公安局所屬的人民政府申請(qǐng)復(fù)議。派出機(jī)構(gòu)作為被申請(qǐng)人是派出機(jī)構(gòu)在依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)行使行政權(quán)力的時(shí)候。在派出機(jī)構(gòu)受委托的情況下，該派出機(jī)構(gòu)就不是被申請(qǐng)人。 3．法律、法規(guī)授權(quán)的組織作為被申請(qǐng)人時(shí)，由直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或

27、者國務(wù)院部門作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。比如說高等院校，高等院校在發(fā)放學(xué)位證書時(shí)，是法律、法規(guī)授權(quán)的組織，當(dāng)事人對(duì)高等院校發(fā)放學(xué)位證書的行為不服，到哪申請(qǐng)復(fù)議呢？我們國家高等院校的主管機(jī)關(guān)有三個(gè)：第一個(gè)是教育部，第二個(gè)是地方政府，第三個(gè)是地方政府教委。誰主管的學(xué)校，你就到誰那里申請(qǐng)復(fù)議。 4．兩個(gè)或者兩個(gè)以上的行政機(jī)關(guān)作為共同被申請(qǐng)人時(shí)，由他們的共同上一級(jí)行政機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 5．繼續(xù)行使被撤銷行政機(jī)關(guān)職權(quán)的行政機(jī)關(guān)作為被申請(qǐng)人時(shí)，由繼續(xù)行使職權(quán)的行政機(jī)關(guān)的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)作為行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 （五）行政復(fù)議機(jī)構(gòu) 行政復(fù)議機(jī)構(gòu)是行政復(fù)議機(jī)關(guān)中具體辦理行政復(fù)議事項(xiàng)的機(jī)構(gòu)。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)的工作具有事

28、務(wù)性、程序性和操作性。它沒有作出行政復(fù)議決定的職權(quán)，有權(quán)作出行政復(fù)議決定的是行政復(fù)議機(jī)關(guān)。行政復(fù)議機(jī)構(gòu)不是行政主體，它不能以自己的名義對(duì)外行使職權(quán)，上下級(jí)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的行政復(fù)議機(jī)構(gòu)之間沒有領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督關(guān)系，它們各自對(duì)所屬的行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。 重點(diǎn)四：行政復(fù)議的申請(qǐng)與受理 一、行政復(fù)議的申請(qǐng) 《行政復(fù)議法》規(guī)定可以在60日內(nèi)申請(qǐng)行政復(fù)議；法律有關(guān)于超過60天的規(guī)定時(shí)，按照法律的規(guī)定。申請(qǐng)期限的起算，應(yīng)當(dāng)從申請(qǐng)人知道作出該具體行政行為之日起算。申請(qǐng)人表達(dá)申請(qǐng)意愿的形式，既可以是書面的，也可以是口頭的?？陬^申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)作出記錄。 二、對(duì)行政復(fù)議申請(qǐng)的受理 行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到行政復(fù)議申請(qǐng)后的5

29、日內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行審查并作出有關(guān)受理的決定。第一，對(duì)不符合法律規(guī)定的申請(qǐng)決定不予受理，并書面告知申請(qǐng)人。申請(qǐng)復(fù)議的條件，公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，可以在法定期限內(nèi)向有管轄權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。申請(qǐng)復(fù)議應(yīng)當(dāng)具備以下條件：申請(qǐng)人必須是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；有明確的被申請(qǐng)人；有具體的復(fù)議請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；屬于申請(qǐng)復(fù)議范圍；屬于受理復(fù)議機(jī)關(guān)管轄；法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。第二，對(duì)符合法律規(guī)定但是不屬于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人向有關(guān)行政機(jī)關(guān)提出。第三，除了前面兩種情形以外，行政復(fù)議申請(qǐng)自行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)收到之日起即為

30、受理。 行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理行政復(fù)議申請(qǐng)，不得向申請(qǐng)人收取任何費(fèi)用。行政復(fù)議活動(dòng)所需經(jīng)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)列入本機(jī)關(guān)的行政經(jīng)費(fèi)，由本級(jí)財(cái)政予以保障。 （一）對(duì)行政復(fù)議機(jī)關(guān)無理拒絕受理的處理 公民、法人或者其他組織依法提出行政復(fù)議申請(qǐng)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的，有兩個(gè)處理辦法：第一是由上級(jí)行政機(jī)關(guān)責(zé)令該行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理；第二是在必要時(shí)，由上級(jí)行政機(jī)關(guān)直接受理。 根據(jù)《最高法院關(guān)于行政訴訟法的司法解釋》的規(guī)定，當(dāng)事人向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，而行政復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理或者復(fù)議機(jī)關(guān)受理之后逾期不作決定，可以有兩種選擇：一是以行政復(fù)議機(jī)關(guān)不作為為由向法院提起行政訴訟，要求法院責(zé)令復(fù)議機(jī)關(guān)受理或作出復(fù)議決定；

31、二是將行政復(fù)議機(jī)關(guān)的不作為視為維持原決定向法院起訴原決定機(jī)關(guān)。當(dāng)然，在行政復(fù)議終局的情況下，當(dāng)事人只能以行政復(fù)議機(jī)關(guān)不作為為由起訴，而不能選擇起訴原決定機(jī)關(guān)。 （二）行政復(fù)議申請(qǐng)的移轉(zhuǎn) 縣級(jí)地方人民政府收到屬于其他行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)，有義務(wù)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)。 移轉(zhuǎn)的法定期限是收到該行政復(fù)議申請(qǐng)后的7日內(nèi)。移轉(zhuǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)同時(shí)告知行政復(fù)議申請(qǐng)人。接受轉(zhuǎn)送的行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)關(guān)于受理的規(guī)定，在法定期限內(nèi)作出有關(guān)受理的決定。 三、行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系 共同點(diǎn)都是解決行政爭(zhēng)議，因此有很多規(guī)則都是一樣的，比如說都是由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)舉證責(zé)任，都不能進(jìn)行調(diào)解，具體行政行為都不停

32、止執(zhí)行等等。在兩者的銜接上，有以下幾種關(guān)系： 1．選擇關(guān)系。除非法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請(qǐng)行政復(fù)議，當(dāng)事人可以自由選擇申請(qǐng)行政復(fù)議還是提起行政訴訟。但是，這個(gè)選擇是排他的。行政復(fù)議已經(jīng)被依法受理的，當(dāng)事人在法定復(fù)議期限以內(nèi)不得提起訴訟；行政訴訟已經(jīng)被依法受理的，則不得再申請(qǐng)行政復(fù)議。 2．必經(jīng)關(guān)系。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)首先向行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)的，公民、法人或者其他組織可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法向人民法院起訴。只有在法律、法規(guī)明確規(guī)定的前提下，復(fù)議才

33、可以是訴訟的必經(jīng)階段。換句話說，除了法律、法規(guī)規(guī)定復(fù)議是訴訟的前置階段的以外，其他都由當(dāng)事人選擇。相關(guān)的法律規(guī)定復(fù)議前置的情況主要是《稅收征收管理法》中對(duì)稅務(wù)爭(zhēng)議不服的，向上級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。對(duì)復(fù)議決定不服的，才可以向法院提起訴訟。 3．限制性的選擇關(guān)系。行政機(jī)關(guān)作出一個(gè)行為，當(dāng)事人對(duì)行為不服，可以選擇申請(qǐng)復(fù)議，或者向法院起訴。但是如果法律規(guī)定行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的行政復(fù)議決定終局的，當(dāng)事人不得提起行政訴訟?！吨袊癯鼍橙刖彻芾矸ā贰ⅰ锻鈬巳刖吵鼍彻芾矸ā分凶髁诉@個(gè)規(guī)定，海關(guān)做出一個(gè)罰款決定，相對(duì)人不服，可以提起訴訟，也可向上一級(jí)海關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，但上一級(jí)海關(guān)復(fù)議決定是最終決定?！缎姓?fù)議法》規(guī)定

34、的終局行政復(fù)議決定有兩個(gè)：第一是《行政復(fù)議法》第14條規(guī)定的國務(wù)院裁決。第二是《行政復(fù)議法》第30條關(guān)于省、自治區(qū)、直轄市人民政府對(duì)確認(rèn)自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的復(fù)議決定。對(duì)于侵犯已經(jīng)依法取得的自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為，必須首先進(jìn)行行政復(fù)議。對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。但是，省、自治區(qū)和直轄市人民政府確認(rèn)自然資源所有權(quán)和使用權(quán)的行政復(fù)議決定，是終局裁決，不得提起行政訴訟。 四、具體行政行為在復(fù)議期間不停止執(zhí)行 在原則上，在行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但是，特殊情況下可以停止執(zhí)行?！缎姓?fù)議法》規(guī)定了停止執(zhí)行的四種情形：（1）被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停

35、止執(zhí)行的。（2）行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的。（3）申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，行政復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的。（4）法律規(guī)定停止執(zhí)行的。法律規(guī)定停止執(zhí)行的，我國目前只有一例?！吨伟补芾硖幜P法》第107條規(guī)定：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請(qǐng)。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔(dān)保人，或者按每日行政拘留二百元的標(biāo)準(zhǔn)交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行?！边@個(gè)規(guī)定的原因，就在于拘留和其他行政處罰不一樣?？紤]到拘留的特殊性，規(guī)定了可以暫緩拘留。 重點(diǎn)

36、五：行政復(fù)議的審理、決定和執(zhí)行 一、行政復(fù)議的審理 （一）審查方式 行政復(fù)議機(jī)關(guān)審查行政復(fù)議案件，原則上實(shí)行書面方式。所謂“書面審理”，是指復(fù)議機(jī)關(guān)僅就雙方所提供的書面材料進(jìn)行審查后作出決定的一種審理方式。但是，并不能排除行政復(fù)議機(jī)關(guān)根據(jù)需要選擇書面方式以外的其他適當(dāng)方式進(jìn)行審理。 （二）舉證責(zé)任 行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請(qǐng)受理之日起7日內(nèi)，將行政復(fù)議申請(qǐng)書副本或者行政復(fù)議申請(qǐng)筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)書副本或者申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。 被申請(qǐng)人不按照申請(qǐng)答復(fù)程序要求

37、提出書面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)部門材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以決定撤銷該具體行政行為；直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員還將受到警告、記過、記大過的行政處分，構(gòu)成犯罪的，將被依法追究刑事責(zé)任。 行政復(fù)議中，行政機(jī)關(guān)的舉證責(zé)任與行政訴訟是相同的。 （三）查閱材料 享有資料查閱權(quán)的主體，是申請(qǐng)人和第三人；資料查閱的內(nèi)容，是被申請(qǐng)人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料；查閱資料的例外，是涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的材料。 （四）證據(jù)收集。 在復(fù)議過程中被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人和其他有關(guān)組織和個(gè)人收集

38、證據(jù)。這一點(diǎn)及其他要求與行政訴訟法的規(guī)定是相同的。 （五）撤回申請(qǐng) 申請(qǐng)人有權(quán)撤回已經(jīng)提出的行政復(fù)議申請(qǐng)，但在撤回以后，即使符合申請(qǐng)的條件也不得再申請(qǐng)復(fù)議。 撤回的條件，是提出撤回申請(qǐng)并說明理由；撤回的時(shí)間，是申請(qǐng)被受理以后和復(fù)議決定作出以前；撤回的效果是終止正在進(jìn)行的行政復(fù)議。 二、行政復(fù)議的決定 （一）對(duì)有關(guān)行政規(guī)定和行政依據(jù)的審查和處理 行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件，以法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章以及上級(jí)行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令為依據(jù)。 1．對(duì)于申請(qǐng)人提出對(duì)規(guī)定進(jìn)行審查申請(qǐng)的，按照行政復(fù)議機(jī)關(guān)的處理權(quán)限分別處理。 第一，對(duì)該規(guī)定有權(quán)處理的，行政復(fù)

39、議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理。下級(jí)行政機(jī)關(guān)制定發(fā)布的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令下級(jí)行政機(jī)關(guān)限期撤銷和修改，也可以由行政復(fù)議機(jī)關(guān)直接作出決定予以撤銷；復(fù)議機(jī)關(guān)制定發(fā)布的，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)直接予以撤銷；第二，對(duì)該規(guī)定無權(quán)處理的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)依法處理；第三，接受行政復(fù)議機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)送的有權(quán)機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)依法作出處理；第四，對(duì)行政規(guī)定的處理期間，應(yīng)當(dāng)中止對(duì)具體行政行為的審查。中止對(duì)具體行政行為的審查，應(yīng)當(dāng)記錄在案，并通知當(dāng)事人。 2．對(duì)于行政復(fù)議機(jī)關(guān)依職權(quán)發(fā)現(xiàn)具體行政行為依據(jù)不合法，應(yīng)按照行政復(fù)議機(jī)關(guān)的處理權(quán)限分別處理。這里的所謂“依據(jù)”，比上述申請(qǐng)人提出的規(guī)定范圍要寬。

40、第一，該行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理；行政復(fù)議機(jī)關(guān)無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機(jī)關(guān)處理。沒有規(guī)定統(tǒng)一的處理時(shí)間；第二，對(duì)具體行政行為依據(jù)的處理期間，應(yīng)當(dāng)中止對(duì)具體行政行為的審查。 （二）對(duì)具體行政行為的決定 1．決定程序。行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)，對(duì)具體行政行為進(jìn)行審查，提出審查處理意見；行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人員作出行政復(fù)議決定。 2．決定種類。 （1）維持的決定。作出維持決定的條件有五個(gè)方面：第一，事實(shí)清楚。第二，證據(jù)確鑿。第三，適用法律正確。第四，程序合法。第五，內(nèi)容適當(dāng)。 （2）履行法定職責(zé)的決定。這種決定包括了確認(rèn)不作為違法和履

41、行法定義務(wù)兩個(gè)方面的內(nèi)容。 （3）撤銷、變更、確認(rèn)違法和重新作出具體行政行為的決定。這些決定都是行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)違法具體行政行為的處理。 撤銷里面有兩種情況：第一種是只撤銷，第二種是撤銷的同時(shí)責(zé)令重作。撤銷，適用于行政機(jī)關(guān)的行政行為完全違法的情形；撤銷并責(zé)令重作，適用于行政機(jī)關(guān)的行政行為違法，但行政機(jī)關(guān)還應(yīng)該作出行政行為的情形。例如，稅務(wù)局收稅收錯(cuò)了對(duì)象，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出撤銷并責(zé)令重作決定。被申請(qǐng)人不得以同一事實(shí)和理由作出與原來的具體行政行為基本相同的具體行政行為。 關(guān)于變更決定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)既能夠在具體行政行為違法的情況下變更，也能夠在具體行政行為不合理的情況下變更；而法院只能在行政處罰

42、顯失公正的情況下變更，其他情況下特別是在具體行政行為不違法的情況下，不得變更。同時(shí)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)能夠受理所有的具體行政行為不合理的案件，因此，它的變更權(quán)的空間比較大。 關(guān)于確認(rèn)決定，與行政訴訟中的確認(rèn)判決的情形是相同的。 3．行政賠償。申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)一并提出了行政賠償請(qǐng)求，行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)符合《國家賠償法》的有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)模跊Q定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)決定被申請(qǐng)人依法給予賠償。 申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)沒有提出行政賠償損失請(qǐng)求時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)能否作出賠償呢？需要分不同情況。行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以在法定情形下直接作出有賠償效果的決定。法定情形是指行政復(fù)

43、議機(jī)關(guān)依法決定撤銷或者變更罰款、撤銷違法集資、沒收財(cái)物、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用以及對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時(shí)，應(yīng)同時(shí)責(zé)令被申請(qǐng)人返還財(cái)產(chǎn)，解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施，或者賠償相應(yīng)的價(jià)款。如果當(dāng)事人沒有提出賠償請(qǐng)求，而又需要舉證證明損害的存在、損害程度及行政侵權(quán)行為與損害之間因果關(guān)系的，則不能作出賠償決定。 在行政復(fù)議中和行政訴訟中，行政復(fù)議機(jī)關(guān)和法院能否作出行政賠償決定或者判決，需要根據(jù)不同情況確定。首先要看行政賠償是否需要證據(jù)證明損害的事實(shí)和損害的程度。如果不需要證據(jù)證明損害的事實(shí)和損害的程度，當(dāng)事人是否提出行政賠償請(qǐng)求，行政復(fù)議機(jī)關(guān)和法院都可以或者說應(yīng)當(dāng)作出行政賠償決定或

44、者判決；如果需要證據(jù)證明損害的事實(shí)和損害的程度，當(dāng)事人沒有提出行政賠償請(qǐng)求的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)和法院都不能作出行政賠償決定或者判決，只有在當(dāng)事人一并提出了行政賠償請(qǐng)求時(shí)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)和法院才能作出行政賠償決定或者判決。 三、行政復(fù)議決定的執(zhí)行 （一）行政復(fù)議決定的生效 行政復(fù)議決定的生效，需要有以下幾個(gè)條件： 1．依法在法定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定。 2．依法制作行政復(fù)議決定書。 3．依法送達(dá)行政復(fù)議決定書。 （二）被申請(qǐng)人不履行義務(wù)及其執(zhí)行措施 行政復(fù)議機(jī)關(guān)或者有關(guān)上級(jí)機(jī)關(guān)，責(zé)令被申請(qǐng)人限期履行。 （三）申請(qǐng)人不履行義務(wù)及其執(zhí)行措施 申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定時(shí)，如果是維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。