2018年電大國際私法復(fù)習(xí)小抄

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.【 國際私法 】名詞解釋；1.涉外民事關(guān)系：是指民事關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容三者之一具有涉外因素的。2.法律沖突：是指對(duì)同一涉外民事關(guān)系，因與該涉外民事關(guān)系有關(guān)的國家的法律對(duì)該民事關(guān)系規(guī)定的不同，兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法律都要求適用于民事關(guān)系而造成的法律沖突現(xiàn)象。3.域內(nèi)效力：又稱法律的屬地效力，是指一個(gè)國家法律的空間效力，即一國法律對(duì)居住在本國境內(nèi)的物和發(fā)生在本國境內(nèi)的事具有拘束力4.域外效力：又稱為法律的屬人效力，是指一國法律對(duì)具有本國國籍的人，不論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。5.國際私法的淵源：是指國際私法規(guī)范的表現(xiàn)形式。包括國內(nèi)立法、國內(nèi)判例、國際條約和國際慣例。6.國內(nèi)判例：是一國法院審理某一案件作出的判決及該判決確定的法律原則對(duì)以后的司法審判具有拘束力。7.國際慣例：是在國際交往中經(jīng)過反復(fù)實(shí)踐逐步形成的具有確定的內(nèi)容，為世人所共知的行為準(zhǔn)則。具備兩個(gè)條件：第一個(gè)條件是經(jīng)過長期的反復(fù)實(shí)踐形成通例，并有確定的內(nèi)容；第二個(gè)條件是國家允許在經(jīng)濟(jì)交往中適用國際慣例，當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)交往中選擇適用國際慣例。8.沖突規(guī)范：又稱法律適用規(guī)范，是指某一涉外民事關(guān)系應(yīng)適用何國法來調(diào)整的規(guī)范。是國際私法中核心規(guī)范，是國際私法中最古老的規(guī)范。9.統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范：是指在國際條約中規(guī)定的或在國際慣例中確立的直接規(guī)定涉外民事關(guān)系雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)范。10.法則區(qū)別說：14 世紀(jì)意大利著名法律注釋學(xué)家巴托魯斯認(rèn)為所有法律無非有兩大類即人的法則或人法和物的法則或物法。意大利另一位著名學(xué)者巴爾多繼承并發(fā)展了他的學(xué)說，他不再將人法和物法的區(qū)分視為只對(duì)法院地“特定法”的屬人和屬地限制，而從另一角度強(qiáng)調(diào)這種區(qū)分同樣也決定外國法能否在法院地獲得適用，法則區(qū)別說的產(chǎn)生標(biāo)志著作為獨(dú)立法律體系的國際私法從此誕生。杜摩蘭認(rèn)為，按照契約自由原則，當(dāng)事人既然可以自由訂立契約，也當(dāng)然有權(quán)選擇契約適用的法律即當(dāng)事人意思自治原則的理論。達(dá)爾讓特萊認(rèn)為法院都只能適用物之所在地法。法則區(qū)別說的創(chuàng)立不僅在理論上為國際私法學(xué)奠定的基礎(chǔ)，而且在各國立法上也產(chǎn)生了持續(xù)、長久的影響。11.國際禮讓說：是 17 世紀(jì)荷蘭國際私法學(xué)者胡伯創(chuàng)立的。胡伯提出了著名的法律適用三原則，闡述了他關(guān)于法律適用的觀點(diǎn)。12.法律關(guān)系本座說：是德國法學(xué)家薩維尼 1894 年在其撰寫的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中提出的法律適用理論。這一學(xué)說主張以法律關(guān)系為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)法律關(guān)系固有的性質(zhì)確定法律。這一學(xué)說認(rèn)為，每一種法律關(guān)系必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個(gè)確定的本座，這一本座就是特定的法域。進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，本座所在地的法律關(guān)系就是應(yīng)適用的法律。13.既得權(quán)說：是英國牛津大學(xué)法學(xué)教授戴西 1896 年在其撰寫的《法律沖突論》中提出了著名的既得權(quán)說。其核心內(nèi)容是：英國法院從不執(zhí)行外國法，如果說有時(shí)執(zhí)行外國法，那么所執(zhí)行的不是外國法本身，而是依據(jù)外國法取得的權(quán)利。為了保障法律關(guān)系的穩(wěn)定，對(duì)于依外國法有效設(shè)定的權(quán)利，也應(yīng)該堅(jiān)決加以維護(hù)。14.本地法說：是美國法學(xué)教授庫克于1942 年在一本名為《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》的書中所提出，他認(rèn)為法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法。在某種情況下，法院可以考慮適用外國法，但此時(shí)只是將外國法納入本國的法律范疇，作為本國的法律規(guī)范予以適用。15.結(jié)果選擇說：是凱弗斯美國哈佛大學(xué)法學(xué)名譽(yù)教授，1933 年在《哈佛法學(xué)評(píng)論》上發(fā)表的一篇題為《法律選擇問題評(píng)論》的文章中，對(duì)傳統(tǒng)理論提出批評(píng)，指也在處理沖突案件中，法院的義務(wù)不是通過研究管轄權(quán)來選擇適用于案件的法律，法院的職責(zé)永遠(yuǎn)是實(shí)現(xiàn)結(jié)果的公正。16.政府利益說：是美國國際私法革命中產(chǎn)生的影響更為廣泛的理論，其創(chuàng)始人是美國著名的法學(xué)家柯里。1963 年柯里將自己于50 年代末 60 年代初發(fā)表的論文集、整理，出版了， 《沖突法論文選集》 。全面系統(tǒng)地論述了利益政府說。17.最密切聯(lián)系說：里斯美國哥倫比亞大學(xué)教授，主編《沖突法重述（第二次） 》此書對(duì)國際私法的杰出貢獻(xiàn)是確立了最密切聯(lián)系說。是法律選擇的一種理論，這一理論主張沖突案件應(yīng)適用與案件有最密切聯(lián)系的那個(gè)州的法律。18.連接點(diǎn)：又稱連接因素，是把特定有民事關(guān)系與某國法律連接起來的一種事實(shí)因素。19.范圍：是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民事關(guān)系，20.系屬：指調(diào)整涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律。21.單邊沖突規(guī)范：是指沖突的系屬直接指明涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法，或者只適用某一特定的外國法。22.雙邊沖突規(guī)范：是指沖突規(guī)范的系屬并不指明涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法，或者適用外國法，而是指出一個(gè)客觀標(biāo)志或提出一個(gè)法律適用原則，根據(jù)這一客觀標(biāo)志或法律適用原則，結(jié)合涉外民事關(guān)系的事實(shí)情況，確定涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用內(nèi)國法，還是適用外國法。23.選擇性沖突規(guī)范：是指沖突規(guī)范的系屬規(guī)定了兩個(gè)或兩個(gè)以上的連接點(diǎn)，指出涉外民事關(guān)系可以適用兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家。24.重疊性沖突規(guī)范：是指涉外民事關(guān)系必須同時(shí)適用或符合兩個(gè)或兩個(gè)以上國家法律。25.系屬公式：是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家采用的涉外民事關(guān)系法律適用原則。26.準(zhǔn)據(jù)法：是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定實(shí)體法27.先決問題：又稱附帶問題，是指涉外民事關(guān)系中主要問題的解決是以另一個(gè)問題的解決為條件。28.識(shí)別：是指對(duì)涉外民事關(guān)系中的事實(shí)情況或事實(shí)構(gòu)成進(jìn)行定性或分類，把它納入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)適用哪一沖突規(guī)范的過程。29.反致：是指對(duì)某一涉外民事案件，受理案件國家的法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)該適用外國法，而根據(jù)該外國的沖突規(guī)范該案應(yīng)該適用受理案件國家的法律，如果受理案件國家的法院適用了本國的實(shí)體法，則構(gòu)成反致。30.轉(zhuǎn)致：是指對(duì)某一涉外民事關(guān)系，甲國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用乙國的法律，根據(jù)乙國的沖突規(guī)范應(yīng)適用丙國的法律，如果甲法院根據(jù)乙國沖突規(guī)范的指定適用了內(nèi)國的實(shí)體法審理案件，則構(gòu)成轉(zhuǎn)致。31.間接反致：是指對(duì)某一涉外民事案件，甲國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范的指定應(yīng)該適用乙國法律，而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用丙國法律，丙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用甲國法律，甲國法院根據(jù)丙國沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國的實(shí)體法為案件的準(zhǔn)據(jù)法，這構(gòu)成間接反致。32.法律規(guī)避：又稱欺詐規(guī)避，是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了規(guī)避原本應(yīng)該適用的某一國法律，故意制造一些條件，利用沖突規(guī)范，使對(duì)其有利的另一國法律得以適用，或者規(guī)避各國法律中規(guī)定的連接點(diǎn)，使涉外民事關(guān)系沒有適當(dāng)?shù)姆蛇M(jìn)行調(diào)整，以實(shí)現(xiàn)法律規(guī)避的目的。33.外國法的查明：又稱外國法的證明，是指一國法院在審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法作為準(zhǔn)據(jù)法，在這種情況下如何查明外國法的存在與否及怎樣確定外國法的內(nèi)容。34.公共秩序保留：是指本國法院在審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法為準(zhǔn)據(jù)法，而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸，在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。35.國民待遇：是指一國給予外國人（包括自然人和法人）在投資、貿(mào)易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、出入境管理等方面享有不低于本國人（包括自然人和法人）的待遇。36.最惠國待遇：是指一國依據(jù)條約或國內(nèi)立法，在貿(mào)易、投資、在航海、關(guān)稅或僑民的民事法律地位等方面給予另一國現(xiàn)在和將來給予任何第三國的利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免。37.國籍：自然人的國籍是指一個(gè)人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。38.住所：一人以久住的意思而居住的某一處所。39.涉外代理：是指代理人與被代理人具有不同國籍或住所位于不同國家、或代理人根據(jù)被代理人的委托，在本國以外的國家或地區(qū)實(shí)施代理行為，或代理人與第三人具有不同國籍或住所位于不同國家，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任就是涉外代理。40.國有化：是一個(gè)主權(quán)國家根據(jù)本國的所有權(quán)法律制度，按照本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，將原屬私人（包括內(nèi)外國自然人和法人）所有的某類財(cái)產(chǎn)或某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)收歸國有的法律措施。41.國際貿(mào)易術(shù)語：是一種重要的國際貿(mào)易慣例。它是通過確定買賣雙方在交貨方面所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù)而形成的慣例42.FOB：裝運(yùn)港船上交貨條件。指賣方負(fù)責(zé)在裝運(yùn)港將貨物交到買方指定的船上，并負(fù)擔(dān)將貨物裝上為止的一切費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的一種交易條件。43.CIE：成本加保險(xiǎn)及運(yùn)費(fèi)條件。它是由商業(yè)習(xí)慣發(fā)展起來的、在國際貿(mào)易中使用最為普遍的一種貿(mào)易術(shù)語。特點(diǎn)是賣方是以向買方提供適當(dāng)?shù)难b運(yùn)交易所來履行其交貨義務(wù)，而不是以向買方支付貨物的實(shí)物來完成其交貨義務(wù)。44.CFR：成本加運(yùn)費(fèi)條件。它的特點(diǎn)是由買方自行投保并自負(fù)保險(xiǎn)費(fèi)，因而在貨物價(jià)構(gòu)成中不包括保險(xiǎn)費(fèi)。45.信用證：是銀行根據(jù)進(jìn)口人（買方）的請(qǐng)求開給出口人的一種保證承擔(dān)支付的書面憑證。46.提單：在承運(yùn)人收到貨物或把貨物裝上船之后由港口代班人或船長向托運(yùn)人簽發(fā)提單，以證明雙方存在著運(yùn)輸合同關(guān)系。47.侵權(quán)行為之債：是指因不法侵犯他人人身或財(cái)產(chǎn)并致?lián)p害而承擔(dān)的民事賠償責(zé)任所構(gòu)成的債。48.婚姻實(shí)質(zhì)要件：是指法律規(guī)定的，在實(shí)體上婚姻當(dāng)事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。49.婚姻形式要件：即結(jié)婚方式，也就是指一件有效的婚姻必須依法律規(guī)定履行一定的手續(xù)。50.領(lǐng)事婚姻：依照本國立法在外交或領(lǐng)事代表前舉行婚姻，不論具備什么形式，都被認(rèn)為有效。51.法定繼承的同一制：又稱“單一制” ，即把遺產(chǎn)視為一個(gè)整體，不管遺產(chǎn)分布在多少個(gè)國家，也不區(qū)分遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，在涉外繼承關(guān)系中統(tǒng)一適用單一的被繼承人屬人法的制度。52.法定繼承的區(qū)別制：也稱“分割制” ，即主張?jiān)谏嫱饫^承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。53.訴訟費(fèi)用擔(dān)保：是指當(dāng)外國人作為原告在內(nèi)國法院起訴時(shí)，為了防止其濫用訴訟權(quán)利，以及在敗訴時(shí)逃避其繳納訴訟費(fèi)用的義務(wù)，應(yīng)被告的請(qǐng)求或依內(nèi)國法院的決定，內(nèi)國法院責(zé)令原告提供一定的財(cái)務(wù)作為擔(dān)保。54.訴訟代理：是指訴訟代理人基于法律規(guī)定、法院指定、當(dāng)事人或法定代理人的委托，以當(dāng)事人的名義代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的一種制度。55.領(lǐng)事代理：是指一個(gè)國家的領(lǐng)事可以依據(jù)國際條約和駐在國法律規(guī)定，在其職務(wù)管轄范圍內(nèi)代表本國國民參加訴訟，以保護(hù)本國公民的合法利益。56.國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)：是指一個(gè)國家及其財(cái)產(chǎn)未經(jīng)該國明確同意不得在另一國家的法院被訴，其財(cái)產(chǎn)不得被另一國家法院扣押或用于強(qiáng)制執(zhí)行。57.絕對(duì)豁免：主張不論一國的行為和財(cái)產(chǎn)性質(zhì)如何，也不論該國家的財(cái)產(chǎn)為于何地，為誰控制，該國國家本身及其財(cái)產(chǎn)都享有豁免權(quán)。58.限制豁免：又稱為相對(duì)豁免，主張把國家行為區(qū)分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為兩種，國家因其主權(quán)行為享有豁免權(quán)，非主權(quán)行為則不享有豁免權(quán)。59.屬人管轄：是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當(dāng)事人國籍國法院對(duì)案件享有管轄權(quán)。60.屬地管轄：又稱地域管轄或領(lǐng)土管轄，是指一國法院依據(jù)本國與某涉外民事案件的地域聯(lián)系而行使管轄權(quán)。61.專屬管轄：又稱為排他管轄或獨(dú)占管轄，是指一國法院對(duì)某些涉外民事案件享有獨(dú)占或排他的管轄權(quán)。62.協(xié)議管轄：又稱合意管轄，是指雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，將他們之間的爭議案件交由某一國法院管轄和審理的制度。63.平行管轄：也稱選擇管轄、競(jìng)爭管轄、重疊管轄或公共管轄，是指一國法院可基于原告的合法選擇而享有管轄權(quán)，同時(shí)也承認(rèn)其他國家對(duì)這類案件享有管轄權(quán)的情況。64.司法協(xié)助：是指根據(jù)國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請(qǐng)求，代為履行某些訴訟行為，如送達(dá)訴訟文書，傳詢證人，收集證據(jù)，承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機(jī)構(gòu)的裁決等。65.域外送達(dá)：是指在國際民事訴訟中，請(qǐng)求國依據(jù)其參加的國際或其本國法律規(guī)定的方式，將司法文書或司法外文書交由居住在被請(qǐng)求國的訴訟當(dāng)事人或訴訟參與人的制度。66.域外調(diào)查取證承認(rèn)與執(zhí)行執(zhí)行外國法院判決：是指一國承認(rèn)外國法院判決的基礎(chǔ)上，依照本國的法定程序，與執(zhí)行本國判決一樣，對(duì)外國判決予以強(qiáng)制執(zhí)行。67.國際商事仲裁：是指在國際商事活動(dòng)中，當(dāng)事人依據(jù)爭議發(fā)生前或發(fā)生后雙方達(dá)成的仲裁協(xié)議，自愿將他們之間的爭議交由常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)或臨時(shí)仲裁庭進(jìn)行審理和裁決的一種爭議解決方式。68.仲裁協(xié)議：是指雙方當(dāng)事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。簡答題：1.涉外民事關(guān)系具有以下法律特征：（1）涉外性。涉外性指民事關(guān)系具有一個(gè)或一個(gè)以上的涉外因素，其具體表現(xiàn)為：主體涉外。民事關(guān)系的主體一方或雙方是外國自然人、法人或國家?？腕w涉外。民事關(guān)系的客體位于國外。內(nèi)容涉外。民事關(guān)系的權(quán)利義務(wù)法律事實(shí)發(fā)生在外國。 （2）廣泛性。廣泛性是指涉外民事關(guān)系不僅包括平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以及與財(cái)產(chǎn)關(guān)系相聯(lián)系的人身關(guān)系，還包括平等主體間的商事關(guān)系，以及國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序關(guān)系。 （3）國際性。國際性是指涉外民事關(guān)系是在國際交往中產(chǎn)生的，這種民事關(guān)系雖然表現(xiàn)為不同國家當(dāng)事人之間的關(guān)系，但實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)著國家之間的關(guān)系，反映著國家的對(duì)外政策。2.法律關(guān)系本座說。法律關(guān)系本座說是德國法學(xué)家薩維尼 1849 年在其撰寫的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中提出的法律適用理論。這一學(xué)說主張以法律關(guān)系為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)法律關(guān)系固有的性質(zhì)確定應(yīng)適用的法律。這一學(xué)說認(rèn)為，每一種法律關(guān)系必然與某一特定的法律制度相.聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個(gè)確定的本座，這一本座就是特定的法域。進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，本座所在地的法律就是應(yīng)適用的法律。法律關(guān)系本座說創(chuàng)造性的提出了解決法律選擇問題的標(biāo)準(zhǔn)，通過分析法律關(guān)系的性質(zhì)，確定法律關(guān)系的本座，從而確定準(zhǔn)據(jù)法，這在方法論上也是一個(gè)歷史性地突破。法律關(guān)系本座說對(duì)國際私法的發(fā)展有著巨大的影響，現(xiàn)代國際私法理論都是在法律關(guān)系本座說的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。3.法則區(qū)別說：一、意大利法則區(qū)別說是意大利著名注釋法學(xué)家巴托魯斯（1314—1357）創(chuàng)立的。他把法律分為人法和物法，他認(rèn)為人法具有域外效力，凡是具有本國國籍的人，不論他位于國內(nèi)或國外，本國法對(duì)他都有效。物法具有域內(nèi)效力，凡位于本國境內(nèi)的物，不論屬于內(nèi)國人或外國人所有，本國法都發(fā)生效力。二、法國的法則區(qū)別說：法國法學(xué)家杜摩林從理性自然法出發(fā)，贊成把法分成人法和物法，他主張擴(kuò)大人法的適用范圍，特別是在契約關(guān)系中，他主張應(yīng)適用當(dāng)事人自主選擇的法律。法國法學(xué)家達(dá)讓特萊也主張將法律分成人法和物法，他強(qiáng)調(diào)法的屬物性，認(rèn)為法律和習(xí)慣大都屬物法范疇，只有少數(shù)例外情況下才具有人法性質(zhì)。4.既得權(quán)說：即得權(quán)說是英國法學(xué)家戴西于 19 世紀(jì)提出來的。戴西認(rèn)為：英國法院從不執(zhí)行外國法院的判決，如果說有時(shí)執(zhí)行外國法，那么所執(zhí)行的并不是外國法本身，而是依據(jù)外國法所取得權(quán)利。只有在英國法院看來是按照文明國家法律正當(dāng)取得的權(quán)利，英國法院才予以承認(rèn)與執(zhí)行。5.荷蘭的國際禮讓說：國際禮讓說是荷蘭法學(xué)家伏特、胡伯于 17 世紀(jì)提出來的，這一理論主要體現(xiàn)在胡伯提出的三原則中，即：（1） ．每個(gè)主權(quán)國家的法律在境內(nèi)發(fā)生效力并約束其臣民，但無域外效力。 （2）凡在其境內(nèi)居住的人，無論長期或臨時(shí)居住的，都應(yīng)視為本國臣民。 （3）主權(quán)國家對(duì)于另一國家已在其本國有效實(shí)施的法律，出于禮讓應(yīng)保持其在境內(nèi)的效力，只要這樣做不損害自己國家的利益。6.本地法說：本地法說是美國法學(xué)家?guī)炜藙?chuàng)立的。本地法說的主要觀點(diǎn)是：一、法院只適用法院地法，不適用外國法律。二、在某些情況下，法院可以適用外國法，但此時(shí)只能將外國法律規(guī)范并入本國的法律規(guī)范，作為本國法律規(guī)范予以適用。三、法院執(zhí)行的是本國法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而不是外國法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利。7.凱弗斯的結(jié)果選擇說：結(jié)果選擇說是20 世紀(jì)美國法學(xué)家卡弗斯提出的。他認(rèn)為：應(yīng)將涉外民事關(guān)系可能適用的法律及適用的結(jié)果加以比較，基于當(dāng)事人之間公平正義，以及沖突規(guī)范適用所引起后果進(jìn)行考慮，確定涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律。8.柯里的政府利益分析說：政府利益分析說是美國法學(xué)家柯里于 20 世紀(jì)提出來的。他認(rèn)為：每個(gè)州的法律背后都隱含著這個(gè)州的政府利益，而這種利益是通過適用其法律實(shí)現(xiàn)的。如果一個(gè)案件只與一個(gè)州的利益有關(guān)，這里體現(xiàn)的法律沖突是虛假?zèng)_突，適用對(duì)本案有利益的州法律。如果案件與兩個(gè)州的利益有關(guān)，這是真實(shí)法律沖突，可以適用利益較大那個(gè)州的法律，或適用法院地法。他主張全面拋棄沖突法。9.準(zhǔn)據(jù)法的概念及法律特征：準(zhǔn)據(jù)法是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當(dāng)時(shí)人權(quán)利與義務(wù)的特定實(shí)體法。準(zhǔn)據(jù)法有兩個(gè)法律特征：（1）準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范指引所援用的法律。 （2）準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律10、反致產(chǎn)生的原因有兩點(diǎn)：（1）對(duì)同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整，法院地國與與案件有關(guān)國家分別規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，這些沖突規(guī)范的系屬不同。（2）法院把沖突規(guī)范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實(shí)體法，而且只適用該外國中的沖突法。（3）存在致送關(guān)系反致產(chǎn)生的條件是：與案件有關(guān)國家的法律存在消極沖突，法院審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)各國沖突規(guī)范的規(guī)定都不適用各自國家的法律。11、法律規(guī)避的概念與構(gòu)成要件。國際私法中的法律規(guī)避是指當(dāng)事人為了規(guī)避原來應(yīng)該適用的某一國法律，故意制造一些條件能夠利用沖突規(guī)范，使對(duì)其有利的另一國法律得以適用。構(gòu)成國際私法上的法律規(guī)避必須具備以下幾個(gè)條件：（1）當(dāng)事人規(guī)避某國法律是出于故意，即當(dāng)事人的行為是以規(guī)避法律為目的的。 （2）規(guī)避的法律是本應(yīng)對(duì)當(dāng)事人適用的強(qiáng)制性法律，而不是任意性法律。（3）當(dāng)事人是通過故意改變或制造與連接點(diǎn)有關(guān)的事實(shí)，利用沖突規(guī)范來達(dá)到法律規(guī)避目的的。 （4）法律規(guī)避必須是既遂的。（5）當(dāng)事人法律規(guī)避以后，仍與被法規(guī)避法律的那個(gè)國家或地區(qū)存在某種聯(lián)系。12、我國于 1986 年頒布的《中華人民共和國民法通則》第 150 條對(duì)公共秩序保留作了規(guī)定，1992 年頒布的《中華人民共和國海商法》第 276 條作了與《民法通則》相同的規(guī)定，1999 年頒布的《合同法》第 7 條也作了規(guī)定。此外，我國于 1991 年頒布的《民事訴訟法》第 268 條也同樣作了明確規(guī)定。依照我國法律規(guī)定適用外國法或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益。這就是我國法律規(guī)定的公共秩序保留制度。但是，不得違背我國公共秩序的是外國法適用的結(jié)果，而不是僅指外國法的內(nèi)容。同時(shí)，我國對(duì)國際慣例的適用也采用了這一制度，這種立法規(guī)定各國的立法中并不多見，可以說是我國公共秩序保留條款的一個(gè)特色。此外，根據(jù)司法解釋，法院在排除了外國法的適用后，應(yīng)以我國相應(yīng)的法律取而代之。13、1．適用內(nèi)國沖突規(guī)范不當(dāng)導(dǎo)致適用外國法錯(cuò)誤。這種錯(cuò)誤各國都允許上訴。2．適用外國法本身所發(fā)生的錯(cuò)誤。對(duì)這種錯(cuò)誤，法國、德國等國不允許當(dāng)事人提起上訴，意大利、奧地利等國家允許上訴。14、1．以法院地法代替應(yīng)適用的外國法。我國法律亦作了相同的規(guī)定。2．類推適用內(nèi)國法。3．駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯。4．適用一般法理。5、適用與外國法相近似的法律15、定居國外的中國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；如在定居國所為，可以適用定居國法律。外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國法律為無民事行為，而依我國法律為有行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不有民事行為能力。無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居中國法律如未定居的，適用其住所地國法律。16、該公約在以下三種情況下適用：①雙方營業(yè)地分別處于兩個(gè)締約國的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，②非締約國當(dāng)事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的③當(dāng)事人雙方或一方營業(yè)所所在地國不是締約國，如果國際私法規(guī)范導(dǎo)致適用某一締約國的法律時(shí)，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。17、法人國籍確定的依據(jù)主要有：一、成立地。法人具有法人成立地國家國籍。二、管理中心所在地。法人具有法人處理商業(yè)事務(wù)地方國家的國籍。三、主要所所在地。法人具有法人臺(tái)心地國家的國籍。四、資本實(shí)際控制。法人具有實(shí)際控制法人資本的那個(gè)自然人國籍所屬國的國籍。五、復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說。法人的國籍必須同時(shí)符合兩個(gè)或兩個(gè)以上因素才能確定法人的國籍。18、最密切聯(lián)系原則是指某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個(gè)與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系、利害關(guān)系最為密切的法律予以適用。最密切聯(lián)系的原則是一種法律選擇方法，它改變了傳統(tǒng)沖突規(guī)范中連接因素的單一性，使與案件有關(guān)的各種因素都得以考慮，增加了法律選擇的科學(xué)性。其核心是是通過對(duì)合同以及與合同有關(guān)的要素進(jìn)行綜合分析，來尋找與合同有最密切聯(lián)系的法律。該原則賦予了法官較大的自由裁量權(quán)。19、法律特征為：1 開證銀行在開出信用證后承擔(dān)第一付款的責(zé)任，即首先付款的責(zé)任。2 信用證是獨(dú)立于買賣合同以外的另一種合同，開證銀行責(zé)任獨(dú)立。3 信用證是純粹的單據(jù)業(yè)務(wù)，而非貨物的買賣。20 涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件是指結(jié)婚必須具備的條件和結(jié)婚必須排除的條件。這些條件包括：（1）婚齡。結(jié)婚必須達(dá)到法定的結(jié)婚年齡。（2）當(dāng)事人雙方自愿。結(jié)婚是男女雙方結(jié)為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎(chǔ)。（3）當(dāng)事人之間沒有血緣關(guān)系或近親關(guān)系?，F(xiàn)代國家均以立法的形式禁止直系血親之間締結(jié)婚姻關(guān)系，對(duì)旁系血親間的婚姻關(guān)系，各國法律也加以限制。（4）當(dāng)事人雙方與他人之間沒有婚姻關(guān)系?，F(xiàn)代國家多實(shí)行一夫一妻制，要求婚姻雙方與他人之間沒有婚姻關(guān)系，印度等國家除外。在婚姻實(shí)質(zhì)方面，一些國家規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的人不能結(jié)婚，有的國家禁止從事某類公務(wù)的人員不能同外國人結(jié)婚。我國法律規(guī)定：中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻舉行地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。21：《中華人民共和國繼承法》 、 《中華人民共和國民法通則》 、對(duì)涉外法定繼承的法律適用作了規(guī)定。 《中華人民共和國繼承法》第 36 條規(guī)定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。 ”“外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。 ”《民法通則》對(duì)進(jìn)行了完善。該法第 149 條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。 ”22 我國拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的條件有：1、依被請(qǐng)求國法律，裁決是由無管轄權(quán)的法院作出的；2、裁決尚未生效；3、訴訟程序不公正，敗訴方未得到合法傳喚，未出庭或未得到辯護(hù)機(jī)會(huì)；4、請(qǐng)求國法院對(duì)同一案件已作出發(fā)生法律效力的判決；5、承認(rèn)或執(zhí)行判決有損我國主權(quán)或公共秩序。231、外國仲裁裁決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行。我國《民事訴訟法》第 269 條規(guī)定：國外仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，需要中華人民共和國承認(rèn)和執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人所在地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約或按照互惠原則辦理。2、我國涉外仲裁裁決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行。我國《民事訴訟法》規(guī)定：我國涉外仲裁委員會(huì)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請(qǐng)承認(rèn)與執(zhí)行。24、合同中仲裁條款獨(dú)立有效性原則是指合同中的仲裁條款具有相對(duì)的獨(dú)立性，其有效性不受合同有效性的影響。即使合同無效或合同終止，仲裁條款仍然有效。仲裁條款獨(dú)立有效性學(xué)說的理論根據(jù)是：（1）合同規(guī)定當(dāng)事人雙方實(shí)體方面的權(quán)利義務(wù)，仲裁條款規(guī)定當(dāng)事人實(shí)體方面的權(quán)利義務(wù)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)的法律救濟(jì)措施。合同得到全部履行，仲裁條款無須履行，合同未履行，則需履行仲裁條款，二者彼此獨(dú)立。（2）仲裁條款有獨(dú)立于合同的效力。合同的有效性取決于合同形式要件和合同實(shí)質(zhì)要件是否符合合同準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定，仲裁條款的有效性取決于仲裁機(jī)構(gòu)所在地國家法律或仲裁規(guī)則對(duì)仲裁條款形式、內(nèi)容的規(guī)定。判斷二者有效性的法律根據(jù)不同。（3）仲裁條款獨(dú)立于合同中的其他條款。合同中的任何其他條款均可與仲裁條款分開，合同中的其他條款是否有效，不影響仲裁條款對(duì)當(dāng)事人的拘束力。25 判斷商事仲裁的國際性主要有兩大標(biāo)準(zhǔn)：（1）以與案件有關(guān)的連接因素為標(biāo)準(zhǔn)判斷商事仲裁的國際性，這一標(biāo)準(zhǔn)又分為：A、以當(dāng)事人國籍的不同作為認(rèn)定仲裁國際性的依據(jù)。B 以當(dāng)事人住所或居所位于不同國家為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定商事仲裁的國際性。C 以當(dāng)事人國際不同或當(dāng)事人地點(diǎn)和居所不同確定場(chǎng)事仲裁的國際性。D、以仲裁地位于雙方營業(yè)地所在國之外為標(biāo)準(zhǔn)確定場(chǎng)事仲裁的國際性。E、以營業(yè)地位于不同國家為標(biāo)準(zhǔn)確定商事仲裁的國際性。（2）以爭議的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)確認(rèn)商事仲裁的國際性?？傊仓俨卯?dāng)事人一方或雙方為外國人或無國籍人，或合同中的仲裁條款或仲裁協(xié)議訂立時(shí)雙方當(dāng)事人的住所、營業(yè)地位于不同國家，或雙方當(dāng)事人位于同一國家但仲裁地位于該國之外，或仲裁涉及的法律關(guān)系的內(nèi)容發(fā)生在國外，或爭議的標(biāo)的位于國外，其仲裁均應(yīng)視為國際仲裁。電大《國際私法》作業(yè)參考答案一、單項(xiàng)選擇題（共 20 道試題，共 40分。 ）1.既得權(quán)說是（戴西）提出來的。2.國際私法主要解決（.不同國家之間的法律沖突）3.19 世紀(jì)前，國際私法調(diào)整涉外民事關(guān)系法律沖突僅有的方法是（沖突法調(diào)整）。4.外國人在內(nèi)國的民事法律地位，一般是通過（B.國內(nèi)立法或國際條約直接規(guī)定） 。5.A 國汽車制造商甲將其產(chǎn)品出口到 B國，B 國公民乙從代銷商丙處購得一部汽車，汽車設(shè)計(jì)缺陷致乙受傷。乙以甲違約提起訴訟，B 國法院根據(jù)該國法律認(rèn)為此問題屬于侵權(quán)，而非違約，遂決定適用有關(guān)侵權(quán)的法律規(guī)定。法院此行為屬于（A.識(shí)別6.在“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”這一沖突規(guī)范中， “侵權(quán)行為”系（A.范圍7.凱弗斯提出了（D.結(jié)果選擇說8.識(shí)別的對(duì)象是（A.客觀事實(shí)9.最早的國際私法成文法規(guī)范出現(xiàn)在（B.《永徽律》）中。10.（D.區(qū)際法律沖突）一國之內(nèi)不同法域、不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。11.以國內(nèi)立法的方式系統(tǒng)規(guī)定沖突規(guī)范，適于（A.《巴伐利亞法典》） 。12.杜摩蘭在（B.《巴黎習(xí)慣法評(píng)述》）中指出，契約關(guān)系應(yīng)該適用當(dāng)事人自主選擇的習(xí)慣。13.（.薩維尼）在他發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬法體系（第 8 卷） 》中提出了法律關(guān)系本座說。14.我國法院審理涉外民事案件時(shí)，如果我國法律和我國參加的國際條約對(duì)法院審理的民事案件沒有相應(yīng)的規(guī)定時(shí)，法院可以（A.適用國際慣例15.大陸法系和英美法系國家確定屬人法的分歧起源于（C.《法國民法典》） 。16.“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。 ”這是（A.單邊沖突規(guī)范17.在“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外”這條規(guī)范中， “范圍”部分是（A.涉外合同.） 。18.國際私法對(duì)反致問題進(jìn)行研究并逐漸形成一種制度，始于（C.福果繼承案19.我國北洋軍閥政府在 1918 年頒布了中國歷史上第一個(gè)國際私法立法（C.《法律適用條例》20.國際私法產(chǎn)生時(shí)是以（C.學(xué)說法二、多項(xiàng)選擇題（共 20 道試題，共 40分。 ）1.我國區(qū)際法律沖突的特征包括（ABCD） ．2.以下哪幾種學(xué)說產(chǎn)生于 20 世紀(jì)美國國際私法革命浪潮中。 （B.本地法說 C.結(jié)果選擇說 D.政府利益分析說3.物之所在地法解決與物權(quán)有關(guān)的法律沖突，具體說來，物之所在地法（） 。A.決定物權(quán)客體的范圍 C.決定動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別與區(qū)分 D.決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件4.關(guān)于國際私法性質(zhì)的理論中，國際法學(xué)派的代表人物有（B.奇特爾曼 C.畢葉）。5.下列情況應(yīng)當(dāng)適用我國有關(guān)涉外民事關(guān)系的法律（）A.上海市中級(jí)人民法院審理的一日本人與一美國人的侵權(quán)行為之訴 D.日商投資設(shè)立的電器公司與中美合資的電器公司之間的合同糾紛6.下列選項(xiàng)中屬于最常見和常用的系屬公式是（ABCD）7.以下哪些選項(xiàng)屬于雙邊沖突規(guī)范()A.中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律C.侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法律D.涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外8.外國法的內(nèi)容通過各種途徑仍不能查明，各國采用的解決方法有（） 。A.以法院地法代替應(yīng)適用的外國法D.駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯9.國際私法中的（）制度是 19 世紀(jì)在法國的司法審判實(shí)踐中首先得到應(yīng)用的。B.反致 C.律規(guī)避10.以下屬于本地法說的主要觀點(diǎn)的選項(xiàng)包括（） 。B.法院只適用本地法即法院地法，不適用外國法C.法院考慮適用外國法的時(shí)候，只是將外國法納入本國的法律范疇，作為本國的法律規(guī)范予以適用11.國際私法有以下淵源（ABCD） 。12.實(shí)踐中，外國法不能查明時(shí)的解決方法包括（） ．A.以法院地法代替應(yīng)適用的外國法B.類推適用內(nèi)國法D.適用一般法理E.適用與外國法相近似的法律13.最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見（試行） 》第 194 條規(guī)定：“當(dāng)事人規(guī)避我國（）法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力． ”B.強(qiáng)制性 D.禁止性14.以下屬于利益分析說的主要觀點(diǎn)的選項(xiàng)包括（） 。A.每個(gè)法域的法律背后都隱含著這個(gè)法域的政府利益，而這種利益是通過適用其法律來實(shí)現(xiàn)的B.當(dāng)不同法域之間的法律發(fā)生沖突時(shí)，必須了解和分析法律背后的政策和精神，在此基礎(chǔ)上確定哪個(gè)法域的利益應(yīng)當(dāng)讓位15.以下哪些選項(xiàng)屬于沖突規(guī)范()A.中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律B.不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國人所有，仍適用法國法D.涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外16.理論上，對(duì)識(shí)別的法律依據(jù)有以下哪幾種主張（ABCDE） 。17.國際私法的調(diào)整對(duì)象具以下法律特征（） 。A.涉外性 B.國際性 D.廣泛性18.實(shí)踐中（A.英國 B.美國）有限接受反致和轉(zhuǎn)致。19.國際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有（）：A.對(duì)同一民事關(guān)系，相關(guān)國家的法律作出了不同的規(guī)定B.一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外同時(shí)作用于同一民事關(guān)系，法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突D.受案法院在一定條件下承認(rèn)外國法律的域外效力20.以下選項(xiàng)屬于單邊沖突規(guī)范的有（） 。B.不動(dòng)產(chǎn)，即使屬于外國人所有，仍適用法國法D.中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律三、案例分析題（共 2 道試題，共 20 分。 ）1.W 是美國居民，1956 年，在沙特阿拉伯逗留期間，因其駕駛的轎車被美國石油公司雇員 Z 駕駛的卡車撞翻，W 身受重傷。之后，W 在美國石油公司營業(yè)執(zhí)照領(lǐng)取地紐約起訴，請(qǐng)求法院判決美國石油公司做出侵權(quán)賠償。初審法院根據(jù)“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”的沖突規(guī)范，確定本案應(yīng)適用沙特阿拉伯法律，要求當(dāng)事人提供并證明有關(guān)沙特阿拉伯法律，結(jié)果原告未能提出或證明支持其訴訟請(qǐng)求的沙特阿拉伯法律，被告也未能提出或證明支持其答辯的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告訴訟請(qǐng)求的證據(jù)不足為有駁回訴訟。原告不服，提起上訴。請(qǐng)問：1．什么是外國法的確定？外國法的確定一般有幾種方式？2．在外國法不明時(shí)，如何解決法律適用的問題？答:1,是指一國法院在審理涉外民事案件時(shí),根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法作為準(zhǔn)據(jù)法,在這種情況下如何查明外國法的存在與否及怎樣確定外國法的內(nèi)容.外國法的確定一般有以下幾種方式:一,把外國法看作是事實(shí),由當(dāng)事人負(fù)責(zé)查明并向法院舉證.二,把外國法看作是法律,由法官負(fù)責(zé)查明外國法三,原則上把外國法視為法律,由法官負(fù)責(zé)查明,法官不能查明時(shí),當(dāng)事人,法律專家及知道外國法內(nèi)空的人可以提供.四,原則上把外國法視為法律,由當(dāng)事人負(fù)責(zé)查明,當(dāng)事人不能提供時(shí),由法官采取措施負(fù)責(zé)查明.2,在外國法不明時(shí)的解決方法:一,以法院地法代替應(yīng)適用的外國法.二,類推適用國內(nèi)法.三,駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯.四,適用一般法理.五,適用與外國法相近似的法律.2.一個(gè)在英國有住所的阿根廷人在英國死亡，在日本留有遺產(chǎn)，遺產(chǎn)為不動(dòng)產(chǎn)。為繼承遺產(chǎn)，死者的兒子為繼承遺產(chǎn)在日本法院提起訴訟。根據(jù)日本的沖突規(guī)范，繼承應(yīng)該適用被繼承人的本國法律，即應(yīng)該適用阿根廷的法律。阿根廷的法律規(guī)定，繼承應(yīng)該適用被繼承人死亡時(shí)的住所地法律，即應(yīng)該適用英國法。而英國的沖突規(guī)范規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)繼承應(yīng)該適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律，即應(yīng)該適用日本法。請(qǐng)問：如果日本法院適用日本實(shí)體法審理案件，則構(gòu)成國際私法上的何種制度？請(qǐng)解釋一下該制度。答：如果日本法院適用日本實(shí)體法審理案件，則構(gòu)成國際私法上間接反致制度。該制度是指對(duì)某一涉外民事案件，甲國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范的指定應(yīng)該適用乙國法律，而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用丙國法律，丙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)該適用甲國法律，甲國法院根據(jù)丙國沖突規(guī)范的規(guī)定適用甲國的實(shí)體法為案件的準(zhǔn)據(jù)法。02 任務(wù)_0003試卷總分：100 測(cè)試總分：76一、單項(xiàng)選擇題（共 20 道試題，共 40 分。）1.對(duì)外國法人的承認(rèn)，我國采?。˙.特別認(rèn)許制2.甲國根據(jù)與乙國的條約，規(guī)定將其已給予或?qū)斫o予第三國公民或法人的優(yōu)惠同樣給予乙國的自然人或法人。第三國是（C.最惠國3.采用血統(tǒng)原則確定子女國籍國家的夫婦在采用出生地原則確定子女國籍的國家生一子女，該子女一出生，就（B.無國籍4.當(dāng)事人具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國籍，其中一個(gè)是內(nèi)國國籍，這種情況下國籍的確定方法是（D.以內(nèi)國國籍為其國籍5.《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的伯爾尼公約》規(guī)定對(duì)各成員國對(duì)作者的最低保護(hù)期限為（） 。A.作者有生之年加死后 50 年；如作者難以確定，不少于作品發(fā)表之日起 50 年。6.國有化的法令發(fā)生效力時(shí)，對(duì)位于境外的內(nèi)國人的財(cái)產(chǎn)主張不承認(rèn)其效力的學(xué)說是（A.刑法性法令說7.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)（D.自動(dòng)獲得保護(hù)8.對(duì)外國法人，我國以其（）為標(biāo)準(zhǔn)確定其國籍。A.法人住所地B.法人管理中心所在地C.法人主要營業(yè)所所在地D.法人注冊(cè)登記地正確答案：D 滿分：2 得分：29.美國甲公司、日本乙公司、中國丙公司在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)合資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，該企業(yè)（） 。A.具有美國國籍B.具有日本國籍C.具有中國國籍D.不具有國籍正確答案：C 滿分：2 得分：210.一個(gè)人在國內(nèi)有住所，在國外也有住所，其住所的確定方法是（） 。A.以其內(nèi)國的住所為住所B.以當(dāng)事人選擇的住所為住所C.以最后取得的住所為住所D.依最密切聯(lián)系的原則確定住所正確答案：A 滿分：2 得分：211.依照我國有關(guān)司法解釋，法人民事行為能力依其本國法確定。某一外國法人到中國從事商業(yè)活動(dòng)，應(yīng)以哪一國的法律為其本國法？A.主要營業(yè)地國的法律B.主要管理地國的法律C.注冊(cè)登記地國的法律D.資本控制國的法律正確答案：C 滿分：2 得分：212.《中華人民共和國民法通則》第 8 條第 2 款規(guī)定：“本法關(guān)于公民的規(guī)定適用于在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。 ”這是我國給予外國人（）的規(guī)定。A.國民待遇B.最惠國待遇C.普遍優(yōu)惠待遇D.不歧視待遇正確答案：A 滿分：2 得分：213.根據(jù)我國法律規(guī)定，下列哪一項(xiàng)是票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法？A.行為實(shí)施地法B.出票地法C.票據(jù)債務(wù)人的屬人法D.付款地法正確答案：A 滿分：2 得分：214.解放初期，我國對(duì)在華外資企業(yè)國籍的認(rèn)定采用（） 。A.資本控制說B.登記地說C.法人國籍說D.法人住所地說正確答案：A 滿分：2 得分：215.《中華人民共和國海商法》規(guī)定：船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用（） 。A.行為地法B.船舶所有人國籍國法C.船旗國法D.船舶所在地法正確答案：C 滿分：2 得分：216.依照我國有關(guān)法律規(guī)定和司法解釋，外國法人以其（）國家的法律為其本國法。A.注冊(cè)登記地B.股東國籍國C.營業(yè)中心所在地D.管理中心所在地正確答案：A 滿分：2 得分：217.最惠國待遇是指施惠國給予受惠國或與之有確定關(guān)系的人或事的待遇不低于給予（）或與之有同于上述關(guān)系的人或事的待遇。A.受惠國B.第三國C.同盟國D.其他國家正確答案：B 滿分：2 得分：218.外觀設(shè)計(jì)專利優(yōu)先權(quán)的期限為（） 。A.3 個(gè)月B.6 個(gè)月C.12 個(gè)月D.18 個(gè)月正確答案：B 滿分：2 得分：219.最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行） 》第 182 條規(guī)定：“有雙重或者（）國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。 ”A.無B.多重C.相同D.不同正確答案：B 滿分：2 得分：220.（）對(duì)版權(quán)實(shí)行附條件的自動(dòng)保護(hù)原則。A.《世界版權(quán)公約》B.《巴黎公約》C.《伯爾尼公約》D.《美洲國家間版權(quán)公約》正確答案：A 滿分：2 得分：2二、多項(xiàng)選擇題（共 20 道試題，共 40分。 ）1.國民待遇的適用范圍逐步擴(kuò)大，現(xiàn)在，國民待遇的適用范圍已擴(kuò)展至（） 。A.外國自然人B.外國法人C.外國船舶D.外國物品正確答案：ABC 滿分：2 得分：02.國際上確定法人國籍所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)主要有：（）A.法人成立地B.法人管理中心所在地C.法人主要營業(yè)所所在地D.以法人資本控制人的國籍為法人的國籍E.采用復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)確定法人國籍正確答案：ABCD 滿分：2 得分：03.知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓適用的法律主要有（） 。A.當(dāng)事人選擇的法律B.與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有最密切聯(lián)系的法律C.法院地法律D.轉(zhuǎn)讓人住所地法律正確答案：BC 滿分：2 得分：04.對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律適用，各國作了不同的規(guī)定。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律沖突可以（） 。A.適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)原始國法律B.適用被請(qǐng)求保護(hù)國法律C.適用行為地法律D.根據(jù)具體情況分別適用上述 A、B、C正確答案：AD 滿分：2 得分：05.《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》確立的著作權(quán)保護(hù)原則有（） 。A.國民待遇原則B.自動(dòng)保護(hù)原則C.獨(dú)立保護(hù)原則D.最低限度保護(hù)原則正確答案：ABCD 滿分：2 得分：26.知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有（）這幾種法律特征。A.確認(rèn)性B.專有性C.地域性D.時(shí)間性正確答案：BCD 滿分：2 得分：27.（）適用物之所在地法。A.所有權(quán)客體的范圍B.國家所有財(cái)產(chǎn).C.所有權(quán)的內(nèi)容與行使D.所有權(quán)的保護(hù)方法正確答案：ACD 滿分：2 得分：28.自然人的民事行為能力適用當(dāng)事人屬人法，但實(shí)踐中也形成了一些例外。這些例外是（） 。A.結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法B.依屬人法無行為能力而依行為地法有行為能力視為有行為能力C.處理不動(dòng)產(chǎn)的行為能力依不動(dòng)產(chǎn)所在地法D.繼承適用被繼承人本國法正確答案：ABC 滿分：2 得分：19.下列物權(quán)關(guān)系中哪些不適用物之所在地法解決（） 。A.運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系B.物權(quán)的保護(hù)方法C.船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系D.與人身關(guān)系密切的動(dòng)產(chǎn)問題E.無主土地上的物的問題正確答案：ABCD 滿分：2 得分：010.依據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，下列情況適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律（） 。A.日本人小林光毅租用中國公民張三在上海的私房一套B.日本人小林光毅與中國女子章若水在所租房內(nèi)結(jié)婚C.中國公民張三在北京開辦公司后，因資金短缺，以該房屋為抵押，借小林光毅人民幣 10 萬元D.日本人小林光毅回國，謊稱房屋是購買張三的，將該房屋賣給剛到中國的另一日本人山本澤，張三聞?dòng)嵪蛏奖緷伤饕_答案：ACD 滿分：2 得分：211.國家財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容包括（） 。A.責(zé)任豁免B.訴訟保全豁免C.強(qiáng)制執(zhí)行豁免D.司法管轄豁免正確答案：BCD 滿分：2 得分：212.根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，有雙重或多重國籍的外國人，以其（）為其本國法。A.住所地法B.與其有最密切聯(lián)系的國家的法律C.法院地法D.婚姻締結(jié)地法正確答案：AB 滿分：2 得分：213.根據(jù)國際私法的理論，下列哪些選項(xiàng)可以作為當(dāng)事人屬人法的連接點(diǎn)？（）A.國籍B.住所C.經(jīng)常居住地D.行為地正確答案：ABCD 滿分：2 得分：114.19 世紀(jì)以前，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用所有人的住所地法，學(xué)者們從（）的觀點(diǎn)對(duì)這一法律適用現(xiàn)象予以解釋。A.動(dòng)產(chǎn)隨人B.動(dòng)產(chǎn)附骨C.動(dòng)產(chǎn)無場(chǎng)所D.動(dòng)產(chǎn)有場(chǎng)所正確答案：BD 滿分：2 得分：015.一國法人到外國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，須經(jīng)外國認(rèn)許。各國采用的認(rèn)許制度有（） 。A.特別認(rèn)許制B.一般認(rèn)許制C.相互認(rèn)許制D.分別認(rèn)許制正確答案：ABCD 滿分：2 得分：116.構(gòu)成國際私法上住所的要件有（） 。A.有久居的意愿B.在居住地有一定的財(cái)產(chǎn)C.有居住的事實(shí)D.居住的時(shí)間必須在一年以上正確答案：AC 滿分：2 得分：217.西方資本主義國家否認(rèn)社會(huì)主義國家國有化法令域外效力的主要理由有（） 。A.對(duì)私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行國有化違反社會(huì)公共秩序B.把國有化法令識(shí)別為具有刑罰性質(zhì)C.主張事實(shí)國有化D.以物權(quán)適用物之所在地法原則拒決國有化法令的適用正確答案：ABCD 滿分：2 得分：218.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》確立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)原則有（） 。A.國民待遇原則B.優(yōu)先權(quán)原則C.強(qiáng)制許可原則D.獨(dú)立性原則正確答案：ABCD 滿分：2 得分：219.在涉外物權(quán)的法律適用中，物之所在地法原則不適用于（） 。A.船舶物權(quán)B.飛機(jī)的物權(quán)C.在途貨物的物權(quán)D.外國國家財(cái)產(chǎn)的物權(quán)正確答案：ABCD 滿分：2 得分：120.“雙國籍國民待遇”中的雙國籍是指（） 。A.出版單位的國籍B.銷售單位的國籍C.作者的國籍D.作品的國籍正確答案：BD 滿分：2 得分：0三、案例分析題（共 2 道試題，共 20 分。 ）1.一俄國代理商在俄國某港口將貨物裝上一艘德國船，途徑英國赫爾港，準(zhǔn)備交給收貨人凱麥爾，收貨人是英國人，住所也在英國，船在挪威海岸附近出事，但貨物安全地卸到了岸上。船長把貨物賣給一個(gè)善意的第三人，第三人又在挪威把貨物賣給了本案被告塞威爾，由被告運(yùn)往英國，收貨人凱麥爾到英國法院提起訴訟，要求返還貨物。根據(jù)挪威的法律，船長在本案所發(fā)生危難的情況下，有權(quán)出賣貨物，善意買方有權(quán)取得貨物所有權(quán)；但是船長如果沒有正當(dāng)理由而出賣了貨物，則要對(duì)貨物的原所有人負(fù)責(zé)。英國法院認(rèn)為被告塞威爾根據(jù)挪威法律取得貨物的合法所有權(quán)。挪威是買賣成立時(shí)的物之所在地，其法律應(yīng)得到適用。因此，英國法院駁回了凱麥爾的訴訟請(qǐng)求。問：本案中，英國法院采用了何種“系屬公式”請(qǐng)對(duì)這一系屬公式進(jìn)行解釋。答：在本案的審理中，英國法院是以"物之所在地法"處理本案糾紛的。物之所在地法"是國際私法解決物權(quán)法律沖突的一個(gè)重要原則。"物之所在地法"，即物權(quán)關(guān)系客體所在地的法律。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)依物之所在地法已成為世界各國普遍承認(rèn)的原則。我國《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行） 》中規(guī)定了對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，應(yīng)適用物之所在地法。"物之所在地法"適用于對(duì)動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別或區(qū)分，物權(quán)客體的范圍，物權(quán)的種類和內(nèi)容，物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅、物權(quán)的保護(hù)方式等。"物之所在地法"并非是解決一切物權(quán)問題的唯一沖突原則，例如運(yùn)選中的貨物的物權(quán)關(guān)系、船舶、飛行器等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系等均為解決物權(quán)關(guān)系的例外。2.原告為一家在甲國 A 市和英國 B 市開辦業(yè)務(wù)的銀行，被告是一個(gè)住所在英國的已婚婦女。原告和被告在英國達(dá)成協(xié)議：被告同意向原告抵押在甲國 A 市的土地，作為原告銀行向其丈夫貸款的擔(dān)保；同時(shí)被告委托一個(gè)住在甲國 A 市的人代理她處理抵押的有關(guān)事宜。按照甲國的法律，被告無能力締結(jié)這樣的協(xié)議。后來，原告根據(jù)英國法關(guān)于特定履行（指法院通過對(duì)被告強(qiáng)制執(zhí)行其依合同所承擔(dān)的義務(wù)，對(duì)原告賦予的衡平法上的補(bǔ)償）的規(guī)定，在英國法院提起訴訟，要求強(qiáng)制執(zhí)行被告以上述協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)。法院判決認(rèn)為，被告負(fù)法律責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)當(dāng)事人之間合同關(guān)系的標(biāo)的物（土地）所在地法，被告無締結(jié)這種合同的能力，因而她們之間的協(xié)議是無效的。問：1．你認(rèn)為英國法院是否享有對(duì)本案的管轄權(quán)？其依據(jù)是什么？2．本案中，法院對(duì)不動(dòng)產(chǎn)締約能力適用的是何國法？為什么？答：1．本案中，英國法院享有對(duì)本案的管轄權(quán)。因?yàn)橛嘘P(guān)合同糾紛的訴訟，世界各國普遍采用合同的地界地和合同履行地兩個(gè)標(biāo)志來確定國際民事管轄權(quán)本案中，原、被告的合同締結(jié)地在英國，且被告住所地也在英國，而原告是以抵押貸款合同為依據(jù)提起訴訟，因此英國法院享有對(duì)本案的管轄權(quán)。2．本案中，法院對(duì)不動(dòng)產(chǎn)締約能力適用的是甲國法。因?yàn)殛P(guān)于當(dāng)事人的物權(quán)行為能力，大陸法系各國通常依一般行為能力解決，即適用當(dāng)事人的屬人法；而英美法系國家則主要按動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)個(gè)別解決當(dāng)事人的行為能力問題，對(duì)不動(dòng)產(chǎn)行為能力一改以物之所在地法。本案中，物之所在地法即是甲國法。03 任務(wù)_0001試卷總分：100 測(cè)試總分：78一、單項(xiàng)選擇題（共 20 道試題，共 40 分。）1.德國商人茨格曼到中國旅游觀光，在廣州發(fā)現(xiàn)廣州鋼琴廠生產(chǎn)的鋼琴質(zhì)量上乘，遂與該廠達(dá)成書面協(xié)議，訂貨 200 架。該合同適用（） 。A.我國《合同法》B.國際條約C.德國商法D.國際慣例正確答案：A 滿分：2 得分：02.船舶和飛機(jī)在運(yùn)輸過程中產(chǎn)生的問題，一般都采用（）A.目的地法B.國旗國法C.法院地法D.出發(fā)地法正確答案：B 滿分：2 得分：23.我國人民法院在司法實(shí)踐中按照最密切聯(lián)系原則主張國際貨物買賣合同的法律適用時(shí)，通常情況下，適用（） 。A.合同訂立時(shí)賣方營業(yè)所所在地法律B.合同履行時(shí)買方營業(yè)所所在地法律C.合同訂立時(shí)買方營業(yè)所所在地法律D.合同履行時(shí)賣方營業(yè)所所在地法律正確答案：A 滿分：2 得分：24.在我國，侵權(quán)行為事實(shí)地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時(shí)，由（）確定侵權(quán)行為地。A.當(dāng)事人B.人民法院C.致害人D.受害人正確答案：B 滿分：2 得分：25.美國籍人約翰 1998 年在我國北京市購住宅一套。2000 年，約翰被其所在公司派駐日本。約翰將所購住宅轉(zhuǎn)讓給法國人巴姆。后因付款兩人發(fā)生爭議在我國法院涉訴。這起案件應(yīng)適用的法律是（） 。A.美國法B.法國法C.可以選擇適用美國法或法國法D.中國法正確答案：D 滿分：2 得分：26.我國法律規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇合同應(yīng)適用的法律時(shí)，合同適用（） 。A.合同締結(jié)地法B.與合同有最密切聯(lián)系的法律C.合同履行地法D.合同自體法正確答案：B 滿分：2 得分：27.（）中最早出現(xiàn)了物之所在地法原則的萌芽A.巴托魯斯的法則區(qū)別說B.薩維尼的法律關(guān)系本座說C.杜摩蘭的意思自治說D.胡伯的國際禮讓說正確答案：A 滿分：2 得分：28.提出動(dòng)產(chǎn)三分說的學(xué)者是（） 。A.巴托魯斯B.薩維尼C.戴西D.庫克正確答案：B 滿分：2 得分：29.發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為，大多數(shù)國家主張適用（） 。A.受害人國籍國法B.受理案件的法院地法C.航空器登記國法D.航空器到達(dá)地國家的法律正確答案：C 滿分：2 得分：210.我國加入的調(diào)整國際鐵路貨物運(yùn)輸合同的公約是（） 。A.《華沙公約》B.《國際貨約》C.《海牙公約》D.《國際貨協(xié)》正確答案：D 滿分：2 得分：011.1985 年《國際貨物銷售合同法律適用公約》適用于（） 。A.營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同B.具有不同國籍的當(dāng)事人之間訂立的合同C.住所位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同D.管理中心所在地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同正確答案：A 滿分：2 得分：212.德國某汽車公司與中國上海某公司合資在上海設(shè)立汽車生產(chǎn)企業(yè)。合同糾紛應(yīng)在何國法院提起訴訟。 （）A.中國B.德國C.雙方協(xié)商D.在中國、德國均可正確答案：A 滿分：2 得分：213.發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，一般適用（）A.船旗國法B.致害人國籍國法C.受害人國籍國法D.法院確定適用何國法正確答案：A 滿分：2 得分：214.在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應(yīng)適用的法律是（） 。A.投資國的法律B.文明國家的法律C.當(dāng)事人雙方約定的國家的法律D.中華人民共和國法律正確答案：D 滿分：2 得分：215.賣方負(fù)責(zé)提供貨物、租船運(yùn)輸、貨物保險(xiǎn)，買方在貨物到達(dá)目的付款，這一價(jià)格條件是（） 。A.FOBB.CIFC.CFRD.FCA正確答案：B 滿分：2 得分：216.《中華人民共和國海商法》第 2