中國內(nèi)地與澳門商標(biāo)法律制度比較研究

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1、中國內(nèi)地與澳門商標(biāo)法律制度比較研究 　　　[內(nèi)容提要]：為與回歸時其法律必須實現(xiàn)本地化的要求相適應(yīng)，澳門總督根據(jù)《澳門組織章程》制定了規(guī)范商標(biāo)保護(hù)的第56／95／M號法令（簡稱“澳門商標(biāo)法令”）。該法令取消了澳門在商標(biāo)注冊上對葡萄牙行政機(jī)關(guān)的依賴，將有關(guān)制度運行所需的權(quán)力賦予了經(jīng)濟(jì)司，從而在澳門建立了自己的商標(biāo)注冊制度。 　　一概述 　　為與回歸時其法律必須實現(xiàn)本地化的要求相適應(yīng)，澳門總督根據(jù)《澳門組織章程》制定了規(guī)范商標(biāo)保護(hù)的第56／95／M號法令（簡稱“澳門商標(biāo)法令”）。該法令取消了澳門在商標(biāo)注冊上對葡萄牙行政機(jī)關(guān)的依賴，將有關(guān)制度運行所需的權(quán)力賦予了經(jīng)濟(jì)司

2、，從而在澳門建立了自己的商標(biāo)注冊制度。澳門商標(biāo)法令基本重申了葡萄牙工業(yè)產(chǎn)權(quán)法中商標(biāo)法部分的規(guī)定，保留了原有商標(biāo)制度的運作模式，較好地體現(xiàn)了對原有法律制度的繼承，同時，又根據(jù)澳門社會的特點、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要以及本地文化的獨特內(nèi)涵，以使之能真正與以華人為主體的澳門社會相融合，該法令對一些特殊問題作了新的規(guī)定和安排，特別在法律術(shù)語、中文在商標(biāo)注冊及商標(biāo)使用中的地位、立法技術(shù)等方面，很有自己的特色。 　　中國內(nèi)地商標(biāo)法律制度的建設(shè)起步較早，改革開放后，頒布了第一部《中華人民共和國商標(biāo)法》（簡稱“商標(biāo)法”），于1983年3月1日實施，1983年還頒布了《中華人民共和國商標(biāo)法實施細(xì)則》（簡稱“商標(biāo)法實

3、施細(xì)則”）。此后，1993年曾對《商標(biāo)法》作過一次修改，1988年、1993年兩次對《商標(biāo)法實施細(xì)則》進(jìn)行修訂。至此，內(nèi)地建立了比較完善的商標(biāo)法律制度。 　　在有關(guān)國際商標(biāo)保護(hù)方面，我國是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》lt；簡稱“巴黎公約”）、《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》（簡稱“馬德里協(xié)定”）等國際條約的締約國。由于這些條約的締約主體要求是國家，澳門作為地區(qū)，因無資格而沒有加入。目前，澳門是通過葡萄牙政府將這些條約適用于澳門而適用這些條約的，在澳門回歸后，這些條約是否適用于澳門，根據(jù)《中華人民共和國澳門基本法》（簡稱“澳門基本法”）第138條的規(guī)定，需由中央人民政府在咨詢澳門特別行政區(qū)政府的意見

4、后，作出決定或者授權(quán)，協(xié)助特區(qū)政府作出適當(dāng)安排。但澳門是世界貿(mào)易組織的成員，受該組織的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（簡稱“TRIPS協(xié)議”）的約束，內(nèi)地加入世貿(mào)組織的談判還在進(jìn)行當(dāng)中。 　　由于法律傳統(tǒng)不同，社會經(jīng)濟(jì)情況各異，內(nèi)地和澳門的法律制度有很大差別。就商標(biāo)法律制度而言，兩法域在商標(biāo)權(quán)主體、客體、內(nèi)容、注冊程序、法律保護(hù)等方面，既表現(xiàn)了某種趨同，又存在明顯的區(qū)別。在澳門回歸后，按“一國兩制”的原則和澳門基本法的規(guī)定，澳門將保留自己的法律制度，因此，兩法域商標(biāo)法律制度的不協(xié)調(diào)，將在一定時期內(nèi)長期存在。這對于兩法域間、兩法域與其他各國各地區(qū)間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的開展，將帶來負(fù)面影響和諸多不便。為

5、此，探尋兩法域商標(biāo)法律制度協(xié)調(diào)運行的途徑，顯得尤為重要。 　　二商標(biāo)權(quán)取得原則之比較 　　在商標(biāo)權(quán)的原始取得方面，內(nèi)地實行注冊原則，即只有通過《商標(biāo)法》規(guī)定的程序辦理有關(guān)手續(xù)，由國家商標(biāo)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊后，才能取得商標(biāo)權(quán)。未注冊的商標(biāo)，除人用藥品、煙草制品商標(biāo)等以外，可以使用，但原則上不受《商標(biāo)法》保護(hù)，不得對抗第三人使用相同或類似商標(biāo)。至于知名商標(biāo)，則由于經(jīng)過長期使用，為相關(guān)公眾所熟知并在市場上有較高聲譽(yù)，亦可受到一定程度的保護(hù)。任何他人如果“違反誠實信用原則，以復(fù)制、模仿、翻譯等方式，將他人已為公眾熟知的商標(biāo)進(jìn)行注冊的”，為《商標(biāo)法》第27條第1款所指的“以欺騙 　　手段或其

6、他不正當(dāng)競爭手段取得注冊“的行為之一，商標(biāo)局可以撤銷該已經(jīng)注冊的商標(biāo)，其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。這可以認(rèn)為是我國對未注冊商標(biāo)有限的特別保護(hù)。對于馳名商標(biāo)，《商標(biāo)法》及其《實施細(xì)則》沒有明確規(guī)定，僅有一行政規(guī)章作了規(guī)定，顯然這和《巴黎公約》有差距。 　　澳門亦實行注冊原則。按澳門商標(biāo)法令第2條的規(guī)定，凡采用一定商標(biāo)，以使自己的產(chǎn)品或服務(wù)在經(jīng)濟(jì)活動中與他人的產(chǎn)品或服務(wù)相區(qū)別，且符合法律規(guī)定，尤其是有關(guān)注冊之規(guī)定者，將享有產(chǎn)品或服務(wù)商標(biāo)的所有權(quán)和專用權(quán)。在澳門，也準(zhǔn)許使用未注冊的制造、銷售或服務(wù)商標(biāo)，和內(nèi)地不一樣的是，使用未注冊商標(biāo)不超過6個月者，在該期間內(nèi)有優(yōu)

7、先權(quán)提出注冊請求，并且可以在該期間內(nèi)對他人就該商標(biāo)提出的注冊請求聲明異議，請求予以撤銷。對于馳名商標(biāo)的保護(hù)，澳門商標(biāo)法令作了明文規(guī)定，凡是屬于巴黎公約成員國的國民所擁有的馳名商標(biāo)，任何他人不得“復(fù)制、仿造或翻譯”，以“用于相同或類似產(chǎn)品上，易于造成混淆”，否則，利害關(guān)系人得要求拒絕該商標(biāo)之注冊請求。可見，澳門對馳名商標(biāo)的保護(hù)比內(nèi)地強(qiáng)，其規(guī)定也更符合《巴黎公約》的要求。 　　三商標(biāo)權(quán)主體制度之比較 　　內(nèi)地商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)注冊申請人，限于“依法成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、個體工商戶、個認(rèn)合伙以及符號《商標(biāo)法》第9條規(guī)定的外國人或者外國企業(yè)”，國內(nèi)的自然人，若非個體工商戶、個人合伙

8、，即不是從事營業(yè)性質(zhì)的商業(yè)活動的人，不能成為商標(biāo)權(quán)主體。而《商標(biāo)法》第9條規(guī)定，外國人或外國企業(yè)在內(nèi)地申請商標(biāo)注冊需滿足下列條件之一：①所屬國同我國共同參加了有關(guān)國際條約；②所屬國同我國簽訂了有關(guān)協(xié)議；③按對等原則辦理。同時，《商標(biāo)法》第10條規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托國家指定的組織代理。 　　在澳門，凡具有正當(dāng)利益使用商標(biāo)的人，都有使用商標(biāo)的權(quán)利。澳門商標(biāo)法令第7條規(guī)定，尤其是下列人具有使用商標(biāo)的權(quán)利：①廠商或制造商，使用商標(biāo)以標(biāo)明其工業(yè)產(chǎn)品或所制造之產(chǎn)品；②商人，使用商標(biāo)以標(biāo)明其商品；③手工業(yè)者，使用商標(biāo)以標(biāo)明其手工藝、工作或職業(yè)之產(chǎn)品；

9、④提供服務(wù)者，使用商標(biāo)以標(biāo)明其活動。這和內(nèi)地《商標(biāo)法》對商標(biāo)使用權(quán)人的要求一致。 　　至于商標(biāo)注冊申請人，按澳門商標(biāo)法令第3條規(guī)庭，則限于下列幾類；①澳門地區(qū)所有居民；②《巴黎公約》成員國公民；③在《巴黎公約》成員國內(nèi)有有效、真實之住所或工業(yè)或商業(yè)場所的任何國家的公民；④與澳門簽訂有國際協(xié)定的國家的公民；⑤按互惠制度辦理的其他公民?？梢?，澳門并不排除自然人成為商標(biāo)權(quán)主體，外國的商標(biāo)注冊申請人的條件則與內(nèi)地基本相同，但澳門對外國人或企業(yè)的申請，只有在其住所或場所設(shè)于澳門之外的情況，才要求由律師代理有關(guān)手續(xù)，否則，利害關(guān)系人本人或有權(quán)作出有關(guān)行為的受托人皆可辦理，顯然，這比內(nèi)地的規(guī)定要寬松。

10、 　　四商標(biāo)權(quán)客體制度之比較 　　關(guān)于商標(biāo)必須具備的法定構(gòu)成要素，內(nèi)地《商標(biāo)法》第7條規(guī)定：“商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)當(dāng)具有顯著性，便于識別?！睆脑摋l可以看出，內(nèi)地的注冊商標(biāo)之構(gòu)成要素有三：文字、圖形、兩者之組合。內(nèi)地《商標(biāo)法》沒有規(guī)定商標(biāo)一定要有名稱，但實踐中，為便于稱呼，商標(biāo)一般都有名稱。至于顏色，《商標(biāo)法》未作規(guī)定，一般由申請人在申請書中指定，否則，按黑白色處理，由此有人認(rèn)為“黑白色實際上是商標(biāo)的構(gòu)成要素”。 　　澳門商標(biāo)法令第14條規(guī)定：“商標(biāo)可由以任何方式用于產(chǎn)品或其外殼之一名稱、圖形或徽章標(biāo)志或其結(jié)合式組成?！笨梢姡拈T商標(biāo)的構(gòu)成要素為：名稱、圖形或徽章

11、標(biāo)志、組合式，與內(nèi)地相同。該條第2款規(guī)定：“商標(biāo)亦得由產(chǎn)品之形狀、其外殼或其包裝組成”，因此，立體商標(biāo)可以在澳門注冊，而在內(nèi)地是不能獲得注冊的。至于顏色，該條第3款規(guī)定，不能單獨作為商標(biāo)，須配合其文字圖樣、文字及其他要素，且由利害關(guān)系人申請才能予以保護(hù)，這和內(nèi)地一樣。 　　在商標(biāo)上使用的語言方面，內(nèi)地《商標(biāo)法》未作規(guī)定，但不言而喻，申請注冊的商標(biāo)，其使用的文字應(yīng)以漢文為主，且必須符合規(guī)范化的要求。澳門商標(biāo)法令有明確規(guī)定：“商標(biāo)之文字應(yīng)使用葡文、中文或英文，并得三種語言合并使用?！边@種規(guī)定是強(qiáng)制性的，既考慮到了澳門社會中以華人為主的特點，也考慮到了澳門與葡國關(guān)系的現(xiàn)實。但有兩點例外：一是僅

12、用于出口的產(chǎn)品，其商標(biāo)可使用任何語言，不受該條限制；二是對于國際商標(biāo)注冊請求以及沒有在澳門設(shè)立場所的外國公民或?qū)嶓w所提出的注冊請求，也不要求強(qiáng)制性地使用上述三種文字。 　　兩法域商標(biāo)法都有關(guān)于商標(biāo)的禁用條款，一般直接表示商品質(zhì)量、功能、用途、數(shù)量等的文字或圖形，不能作為商標(biāo)。內(nèi)地還規(guī)定了商品之主要原料、通用名稱，帶有民族歧視性、夸大宣傳并帶有欺騙性以及有害于社會主義道德風(fēng)尚或者其他不良影響的文字和圖形，不得作為商標(biāo)，澳門則另外規(guī)定了表示產(chǎn)品的種類、生產(chǎn)季節(jié)或已成為現(xiàn)代語言或正當(dāng)商務(wù)實踐中的慣用標(biāo)志或標(biāo)記等，不得作為商標(biāo)。至于地名，澳門明文禁止作為商標(biāo)，而內(nèi)地則規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)，但如果地名具有其他含義或者已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)除外。 　　至于國家名稱、國旗、國徽、軍旗、國際組織的旗幟、徽記、名稱、“紅十字”、“紅新月”的標(biāo)志、名稱等，也在內(nèi)地《商標(biāo)法》的禁用標(biāo)志之列，而澳門商標(biāo)法令則規(guī)定，任何本地區(qū)、市或其他國內(nèi)外的公共或私立實體的旗幟、劍徽、盾徽、紋章或其他徽章、紅十字會或其他類似性質(zhì)機(jī)構(gòu)的專用徽章或名稱，第三人的姓名、商業(yè)名稱、公司名稱、徽號或肖像等，在獲得特別允許的情況下，可以作為商標(biāo)申請注冊。