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1、勞資糾紛風(fēng)險分析與防范 北京市 XXX人民法院 2012年 8月 一、從爭議發(fā)生階段來談風(fēng)險與防范 （一）勞動爭議五段圖 A入職前 B入職初期 C勞動合同履行期 D勞動關(guān)系終結(jié) E勞動關(guān)系終結(jié)后 勞動爭議五段圖 （ 90%以上的案件 發(fā)生在終結(jié)階段） （二）入職前發(fā)生的勞資糾紛（前勞動合同義務(wù)） 1.應(yīng)屆畢業(yè)生、三方協(xié)議、委托培養(yǎng)協(xié)議（飛 行員、定向生）、就業(yè)歧視 2.不作為勞動爭議案件處理 3.發(fā)生糾紛比例較低 （三）勞資糾紛在勞動關(guān)系終結(jié)時集體爆發(fā) 1.誘因發(fā)生在入職初期、勞動合同履行期間及 勞動關(guān)系解除期間。 入職 初期 （ 1）未充分審核勞動者資質(zhì)、虛假簡歷 （ 2）未就規(guī)章制度進行公
2、示、告知 （ 3）未及時訂立勞動合同、確定工資構(gòu)成 （ 4）未及時辦理社會保險增員手續(xù) 勞動合同的簽訂 （ 1）防范 a、將入職表或進廠協(xié)議在形式可以認定為書面勞動合同，但需做 到以下兩個要件： （ a）存在勞動合同必備條款：薪資、工作時間、合同期限、崗位 （ b）明示此入職表作雙方之間的簡單書面合同；待正式書面合同簽署 后以正式的書面勞動合同內(nèi)容為準。 b、建立勞動合同簽署制度 入職 -領(lǐng)取勞動合同（簽收登記表） -三天內(nèi)簽署 有異議 （填寫異議單）。 （ 2）彌補與抗辯 a、針對漏簽或代簽導(dǎo)致勞動合同無效等員工，應(yīng)及時與其補簽， 以減少損失 b、針對拒簽的員工，注意保存證據(jù)，必要時及時終止
3、勞動關(guān)系 2.勞動合同履行期間的主要爭議 大部分指向考勤 履行 期間 （ 1）延期支付工資、不足額支付 （ 2）業(yè)務(wù)提成、年終獎 （ 3）帶薪年休假 （ 4）加班費、報銷差旅費用 （ 5）調(diào)崗降薪、末位淘汰 嚴謹?shù)目记谥贫?（ 1）電子考勤操作便捷，但證據(jù)形式難以固定 A 電子數(shù)據(jù)容易修改，證明力較低 B 作為呈堂證據(jù)，大部分以數(shù)據(jù)打印件形式呈現(xiàn)，不 符合證據(jù)的形式要求 C 需要配合監(jiān)控錄像使用 （ 2）傳統(tǒng)考勤隨人工成本高，但訴訟優(yōu)勢大 A 帶有個人姓名簽到的考勤表最有效 B 考勤員簡單劃勾不可??；沒有個人簽字效力低 用人單位應(yīng)對加班工資做好下列功課： A 薪資中要有正常工作時間工資概念，確
4、定正常工作 時間工資的范圍，且約定加班工資是以正常工作時間 工資作為計算基數(shù)。 B 需要規(guī)范的加班制度，包括加班申請制度。即只有 申請加班批準后方視為加班。 C 薪資條及考勤表盡量做到員工每月簽署確認，減少 爭議。 3.勞動關(guān)系終結(jié)的方式 終結(jié) 方式 （ 1）勞動合同到期終止與無固定期 限勞動合同的訂立 （ 2）雙方協(xié)商一致解除 （ 3）用人單位主動解除勞動關(guān)系 （ 4）勞動者主動提出解除 （ 5）不辭而別、長期兩不找 （ 1）勞動合同到期終止所涉及到的問題 1.未提前三十日通知的經(jīng)濟補償金 2.終止勞動合同的經(jīng)濟補償金 3.無固定期限勞動合同的訂立條件 A 訂立兩次勞動合同 B 十年以上 C
5、 視同 超過一年未訂立勞動合同 無固定期限勞動合同的彌補與抗辯 A 阻礙條件成就 及時阻礙條件成就或變更條件或提早協(xié)商解除等。 如：提前變更勞動合同期限 B 活用無固定期限勞動合同的實體內(nèi)容：法律上并沒 有要求無固定期限勞動合同內(nèi)容高于原合同內(nèi)容，且 在司法實踐中對降低條件的認定依據(jù)僅限于硬性要求 C 正確理解無固定勞動合同，不等于鐵飯碗，以開放 心態(tài)對待。 D 對于無固定期限合同的員工建立起長期有效的績效 考核機制，且與工資分配制度掛鉤。 （ 2）用人單位主動解除勞動關(guān)系 1.員工手冊的地位 非常重要 A 企業(yè)內(nèi)部的法律 B 企業(yè)管理的依據(jù) C 爭議裁判的依據(jù) 2.企業(yè)規(guī)章制度不合法是指員工
6、手冊出現(xiàn)： A 內(nèi)容不合法（試用期社保） B 程序不合法（工會、職代會、集體協(xié)商） C 沒有公開公示公開公示方法：培訓(xùn)；考試；簽收； 入職承諾。避免依賴局域網(wǎng)、電子郵件或僅張貼公告 3.違規(guī)事實的認定 A 單方認定不可取 企業(yè)單方做出處罰認定 B 在職員工作證效力低 利害關(guān)系 C 有效證據(jù)： 事發(fā)當時的考勤記錄、影像資料 員工書面檢討 處理談話記錄（文字、錄音、錄像） 第三方證明（出警記錄、客戶證明） 4.合法的送達程序 A 當場送達要簽收；拒簽要有后續(xù)工作 B 郵寄送達（建議使用 EMS:送達查詢；首聯(lián)保留在郵 局） 入職填寫地址確認書 C 電話通知無法固定；電子郵件送達需要公證 D 登報公
7、告送達最后用 5.主動解除要慎重，防止被倒打一耙 A 制度依據(jù)、事實依據(jù)、合法送達缺一不可 B 稍有疏忽，構(gòu)成違法解除 違法解除的賠償金 C 違法解除可以選擇要求繼續(xù)履行勞動合同 D 主動解除要慎重，不要沖動 （ 3）勞動者主動提出解除與不辭而別 1.主動提出解除 A 企業(yè)有違法行為：拖欠工資；社保 B 個人原因辭職：企業(yè)無責(zé)，不用支付補償 2.不辭而別 A 考勤要有反映 B 要及時進行正式書面處理并合法送達 C “長期兩不找 ” 勞動權(quán)利、義務(wù)中止 （四）勞動關(guān)系解除后的法律義務(wù) 1.工作交接（完善的財物領(lǐng)用登記制度） 2.人事檔案、社保關(guān)系的轉(zhuǎn)移 3.離職證明的出具 4.競業(yè)限制義務(wù)的履行
8、 期限兩年、定期支付競業(yè) 限制補償金 二、專題研究 （一）公章的嚴格管理 1.風(fēng)險觸目驚心 A 提成協(xié)議、獎金條款頻發(fā)：虛假合同險賠償百萬； B 虛假工資、工作證明，工資差額；確認勞動關(guān)系 2.風(fēng)險點 A 公章使用隨意 B 加蓋公章的空白紙張 3.風(fēng)險防范 登記、減少外帶幾率、公章保管、不加蓋空白紙張 （二）隨意出證明 好心辦壞事 1.信用卡證明虛開工資，成為訴訟證據(jù) 2.為非本單位人員開具在職證明，自食苦果 3.離職證明虛開業(yè)績，反咬提成差額 4.違規(guī)開除卻給開具 “ 優(yōu)秀 ” 在職證明，索要 補償金 （三）違約金 1.勞動合同法對違約金的限制性規(guī)定 2.專項培訓(xùn) 服務(wù)期 違約金 3.競業(yè)限制協(xié)議 違反競業(yè)限制違約金 4.其他違約金缺乏合法性 （四）高級管理人員 1.不簽訂勞動合同損失大； 2.經(jīng)濟補償金數(shù)額高； 3.競業(yè)限制補償金按時支付； 4.工資換股要書面協(xié)議； 5.提前進行客戶轉(zhuǎn)移，防止客戶流失； 6.直接下屬分化、提薪，防止團隊離職； 7.補充商業(yè)保險、助老金等比直接現(xiàn)金激勵效果好。 建議 要從根本上預(yù)防和化解矛盾糾紛，僅僅依靠仲 裁和訴訟這種“事后救濟”手段是遠遠不夠的， 必須多措并舉，多管齊下，從源頭上預(yù)防和減 少勞動爭議矛盾糾紛，并在發(fā)生勞動爭議矛盾 糾紛后予以妥善處理 謝 謝 ！
針對勞資糾紛風(fēng)險企業(yè)應(yīng)企業(yè)如何防范
