工會的投資主體資格問題.doc

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工會的投資主體資格法律問題 目錄 一、 工會的法人性質(zhì) 1 二、 工會的“非營利性” 2 三、 工會具備投資主體資格 2 四、 工會投資主體資格的限制 3 一、 工會的法人性質(zhì) 研究工會的投資主體資格，首先需要明確工會的法律地位。在我國，工會是否具備法人屬性要視具體情況而定。按照《工會法》的規(guī)定，中華全國總工會、地方各級總工會、產(chǎn)業(yè)工會具有社會團體法人資格，基層工會組織具備民法通則規(guī)定的法人條件的，依法取得社會團體法人資格。而《民法通則》第37條規(guī)定的法人應(yīng)當具備的條件包括依法成立、必要的財產(chǎn)和經(jīng)費、有自己的名稱組織機構(gòu)和場所、能夠獨立承擔民事責任四個方面。對于“依法成立”，可以從兩個方面進行判斷： 1、《工會法》的規(guī)定。《工會法》規(guī)定，企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)有會員二十五人以上的，應(yīng)當建立基層工會委員會；不足二十五人的，可以單獨建立基層工會委員會，也可以由兩個以上單位的會員聯(lián)合建立基層工會委員會，也可以選舉組織員一人，組織會員開展活動。同時，基層工會、地方各級總工會、全國或者地方產(chǎn)業(yè)工會組織的建立，必須報上一級工會批準。 2、《社會團體登記管理條例》的規(guī)定。該條例第10條確認了社會團體的非營利性，同時規(guī)定成立社會團體除應(yīng)具有規(guī)范的名稱、相應(yīng)組織機構(gòu)、固定住所、專職工作人員、獨立的責任承擔能力外，還應(yīng)滿足：（1）有５０個以上的個人會員或者３０個以上的單位會員；個人會員、單位會員混合組成的，會員總數(shù)不得少于５０個；（2）有合法的資產(chǎn)和經(jīng)費來源，全國性的社會團體有１０萬元以上活動資金，地方性的社會團體和跨行政區(qū)域的社會團體有３萬元以上活動資金。 因此，滿足《民法通則》規(guī)定的基層工會具有社會團體法人資格，享有民事權(quán)利能力和民事行為能力。除非法律、法規(guī)和規(guī)章另有規(guī)定，上述工會法人實體應(yīng)當享有投資其他企業(yè)的資格。 二、 工會的“非營利性” 具備法人資格的工會作為代表職工利益的社會團體，其投資的行為能力受到一定限制，這種限制首先就源于工會的“非營利性”。 《社會團體登記管理條例》規(guī)定社會團體是非營利性的社會組織，不得從事營利性經(jīng)營活動。對于何為“非營利性”，法律并沒有明確的規(guī)定，但《民間非營利組織會計制度》第2條和《財政部和國家稅務(wù)總局關(guān)于非營利組織免稅資格認定管理有關(guān)問題的通知》第1條可以為認定“非營利性”提供參考，上述規(guī)定的認定標準主要包括： 1、 該組織不以營利為宗旨和目的。 2、 資源提供者向該組織投入資源不取得經(jīng)濟回報，取得的收入除用于與該組織有關(guān)的、合理的支出外，全部用于登記核定或者章程規(guī)定的公益性或者非營利性事業(yè)； 3、 資源提供者不享有該組織的所有權(quán)，投入人對投入該組織的財產(chǎn)不保留或者享有任何財產(chǎn)權(quán)利，該組織的財產(chǎn)及其孳息不用于分配，但不包括合理的工資薪金支出。 在我看來，“公益性或非營利性事業(yè)”并不一定就排斥投資活動。因此，上述“非營利性”的解釋雖然構(gòu)成對工會投資行為的限制，并沒有明文禁止社會團體參與投資活動。 三、 工會具備投資主體資格 在實踐中，從全國總工會、國家工商總局、國家稅務(wù)總局的具體規(guī)定到最高人民法院的司法解釋，都明確了工會具有投資企業(yè)的資格，。具體規(guī)定有如下幾處： 1、《中華全國總工會關(guān)于工會企事業(yè)單位資產(chǎn)監(jiān)督管理的暫行規(guī)定》第3條規(guī)定，工會資產(chǎn)，是指工會企事業(yè)單位依法占有和使用的資產(chǎn)，包括各級地方工會、產(chǎn)業(yè)工會、基層工會對工會企事業(yè)單位各種形式的投資、撥款所形成的資產(chǎn)和權(quán)益，政府撥付使用的不動產(chǎn)、專項補助資金以及社會各界對工會企事業(yè)單位捐贈形成的資產(chǎn)和權(quán)益。 2、《中華全國總工會、國家工商行政管理局、國家稅務(wù)總局關(guān)于工會興辦企業(yè)若干問題的規(guī)定》（工總事字【1992】11號）規(guī)定，中華全國總工會、地方總工會、產(chǎn)業(yè)工會及具有社團法人資格的基層工會（以下簡稱“工會”），依據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策和國民經(jīng)濟發(fā)展的要求，可以興辦為職工生活服務(wù)的第三產(chǎn)業(yè)，也可以興辦國家政策允許、社會需要的其它企業(yè)。工會興辦企業(yè)，應(yīng)經(jīng)縣級以上工會批準，向所在地工商行政管理機關(guān)申請登記注冊。 3、《最高人民法院關(guān)于在民事審判工作中適用<中華人民共和國工會法>若干問題的解釋》（法釋【2003】11號）第一條規(guī)定，建立工會的企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)與所建工會以及工會投資興辦的企業(yè)，根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當分別承擔各自的民事責任。 4、《最高人民法院關(guān)于產(chǎn)業(yè)工會、基層工會是否具備社團法人資格和工會經(jīng)費集中戶可否凍結(jié)劃撥問題的批復》（法復[1997]6號）規(guī)定“產(chǎn)業(yè)工會、具有社團法人資格的基層工會與建立工會的企業(yè)法人是各自獨立的法人主體。企業(yè)或企業(yè)工會對外發(fā)生的經(jīng)濟糾紛，各自承擔民事責任。上級工會對基層工會是否具備法律規(guī)定的社團法人的條件審查不嚴或不實，應(yīng)當承擔與其過錯相應(yīng)的民事責任?！薄按_定產(chǎn)業(yè)工會或者基層工會興辦企業(yè)的法人資格，原則上以工商登記為準；其上級工會依據(jù)有關(guān)規(guī)定進行審批是必經(jīng)程序，人民法院不應(yīng)以此為由凍結(jié)、劃撥上級工會的經(jīng)費并替欠債企業(yè)清償債務(wù)。產(chǎn)業(yè)工會或基層工會投資興辦的具備法人資格的企業(yè)，如果投資不足或者抽逃資金的，應(yīng)當補足投資或者在注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔責任；如果投資全部到位，又無抽逃資金的行為，當企業(yè)負債時，應(yīng)當以企業(yè)所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔有限責任?！? 四、 工會投資主體資格的限制 工會作為投資主體的一般限制主要是因為工會作為社會團體法人，與一般的企業(yè)法人存在不同，它必須以公共利益為宗旨。因此，根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，工會的投資行為存在如下限制： 1、審批程序。工會投資興辦企業(yè)，應(yīng)經(jīng)縣級以上工會批準，向所在地工商行政管理機關(guān)申請登記注冊。這主要是依據(jù)《中華全國總工會、國家工商行政管理局、國家稅務(wù)總局關(guān)于工會興辦企業(yè)若干問題的規(guī)定》第6條。同時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于產(chǎn)業(yè)工會、基層工會是否具備社團法人資格和工會經(jīng)費集中戶可否凍結(jié)劃撥問題的批復》，確定產(chǎn)業(yè)工會或者基層工會興辦企業(yè)的法人資格，原則上以工商登記為準；其上級工會依據(jù)有關(guān)規(guī)定進行審批是必經(jīng)程序。 2、工會能否作為股東需要區(qū)分情況。按照《中共中央、國務(wù)院 關(guān)于進一步制止黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》（1986年頒布）的規(guī)定，“黨政機關(guān)，包括各級黨委機關(guān)和國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)以及隸屬這些機關(guān)編制序列的事業(yè)單位，一律不準經(jīng)商、辦企業(yè)?！薄氨疽?guī)定適用于工會、共青團、婦聯(lián)、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會、學會等群眾組織，以及這些組織的干部和職工。這些組織如有特殊情況，需要辦非商業(yè)性企業(yè)的，必須報經(jīng)國務(wù)院或省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準。”中共中央辦公廳和國務(wù)院辦公廳1986年關(guān)于貫徹該《規(guī)定》的說明中特別提到，《規(guī)定》中所說的黨政機關(guān)和黨政干部一律不準經(jīng)商、辦企業(yè)，是指各級黨政機關(guān)和黨政干部，不準用公款（行政經(jīng)費、事業(yè)經(jīng)費、特需經(jīng)費等）、貸款以及各種形式的集資經(jīng)商、辦企業(yè)，為本單位和個人謀取私利。因此，我個人認為，該《規(guī)定》中所包括的“工會”僅指黨政機關(guān)主辦的工會組織，而其他非黨政機關(guān)主辦的工會，依然能夠以股東身份投資企業(yè)。因為1986年頒布該規(guī)定時，工會主要存在于黨政機關(guān)、事業(yè)單位以及國有企業(yè)，其背后都體現(xiàn)著國家或集體利益，因此需要作出該禁止性規(guī)定，而對于非黨政機關(guān)主辦的工會，不涉及國家和集體利益，限制其投資資格似乎并無必要。 這一理解也體現(xiàn)在北京市工商行政管理局《如何辦理有限責任公司登記注冊一次性告知單》中。該告知單規(guī)定，黨政機關(guān)、司法行政部門以及黨政機關(guān)主辦的社會團體不得投資辦企業(yè)。但屬于北京市非黨政機關(guān)主辦的社會團體申請投資設(shè)立公司的，應(yīng)按照《北京市民政局、北京市工商行政管理局關(guān)于北京市社會團體投資設(shè)立公司有關(guān)問題的通知》（京民社發(fā)[2005]392號）的規(guī)定，由市（區(qū)、縣）民政社團管理部門出具《非黨政機關(guān)所辦社會團體證明》并提交《社會團體法人證書》（副本）復印件后，可依據(jù)《公司法》的規(guī)定設(shè)立公司。《北京市民政局、北京市工商行政管理局關(guān)于北京市社會團體投資設(shè)立公司有關(guān)問題的通知》第6條明確規(guī)定“社會團體投資設(shè)立公司的資金來源應(yīng)為社會團體自有資金?！? 總體而言，我認為應(yīng)該對工會設(shè)立公司持謹慎態(tài)度。實踐中應(yīng)當進一步了解各地方的具體規(guī)定，確認工會不是黨政機關(guān)主辦，并且確保其資金來源符合相關(guān)規(guī)定。 值得注意的是，中國證監(jiān)會在《中國證監(jiān)會關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復函》認為，工會作為上市公司的股東，其身份與工會的設(shè)立和活動宗旨不一致，可能會對工會正?；顒赢a(chǎn)生不利影響。因此，暫不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。 3、工會普通合伙人資格。根據(jù)《最高人民法院 關(guān)于印發(fā)<關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答>的通知》的規(guī)定，“黨政機關(guān)和隸屬黨政機關(guān)編制序列的事業(yè)單位、軍事機關(guān)、工會、共青團、婦聯(lián)、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會、學會及民主黨派等，不能成為聯(lián)營合同的主體?！绷硗猓逗匣锲髽I(yè)法》第3條規(guī)定，“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?！币虼?，我個人認為，工會不得作為普通合伙人參與合伙企業(yè)。但是，在北京工商行政管理局《如何辦理個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)登記注冊一次性告知單》中，仍將工會區(qū)分為黨政機關(guān)主辦和非黨政機關(guān)主辦，后者可以作為合伙人投資合伙企業(yè)。對于該問題，可以進行進一步的討論。 4、工會能否作為有限合伙人，也需要區(qū)別對待。在法理上，股東資格和有限合伙人資格具有很大的相似性。由于有限合伙人只承擔有限責任，因此，合伙企業(yè)法沒有禁止公益性社會團體作為有限合伙人的資格。另外，我們可以參照上述第2條、第3條的分析，即只要是黨政機關(guān)主辦的的工會組織就不得擔任有限合伙人，而其他的由非黨政機關(guān)主辦的工會，則可以擔任有限合伙人。北京工商行政管理局《如何辦理個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)登記注冊一次性告知單》中，沒有區(qū)分普通合伙人和有限合伙人，其對于工會的有限合伙人資格也采用這種態(tài)度。 5、關(guān)于工會能否購買信托產(chǎn)品。《集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定的“合格投資者”中有一種，即“投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織”，從一般理解來看，購買信托產(chǎn)品并不是“經(jīng)商、辦企業(yè)”的行為，因此，我認為工會購買信托產(chǎn)品不存在法律上的障礙。 另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，“未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款?！币虼?，單位工會接受本單位員工委托，將員工交付的資金委托給信托公司設(shè)立信托，不屬于刑法上的“非法集資”。在實踐中，也已經(jīng)有以此模式設(shè)立信托的案例，例如“海航股份工會科航大廈項目單一資金信托計劃說明書”。該信托計劃操作辦法為：由海航股份工會作為委托人,將集團員工交付的資金委托給渤海信托，渤海信托作為受托人設(shè)立指定用途的單一資金信托，按照委托人指定的方式，向北京科航投資有限公司發(fā)放貸款，海航集團有限公司為此貸款提供不可撤銷連帶責任擔保。信托期滿，由北京科航投資有限公司歸還貸款本息，渤海信托將資金歸還工會，工會將本息支付給員工。信托期滿，若北京科航投資有限公司不能歸還貸款本息，由海航集團有限公司承擔連帶責任歸還貸款本息，以充分保障員工的投資安全性。