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1、工會(huì)的投資主體資格法律問題
目錄
一、 工會(huì)的法人性質(zhì) 1
二、 工會(huì)的“非營利性” 2
三、 工會(huì)具備投資主體資格 2
四、 工會(huì)投資主體資格的限制 3
一、 工會(huì)的法人性質(zhì)
研究工會(huì)的投資主體資格，首先需要明確工會(huì)的法律地位。在我國，工會(huì)是否具備法人屬性要視具體情況而定。按照《工會(huì)法》的規(guī)定，中華全國總工會(huì)、地方各級(jí)總工會(huì)、產(chǎn)業(yè)工會(huì)具有社會(huì)團(tuán)體法人資格，基層工會(huì)組織具備民法通則規(guī)定的法人條件的，依法取得社會(huì)團(tuán)體法人資格。而《民法通則》第37條規(guī)定的法人應(yīng)當(dāng)具備的條件包括依法成立、必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)、有自己的名稱組織機(jī)構(gòu)和場所、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任四個(gè)方面。對(duì)于“依法成立
2、”，可以從兩個(gè)方面進(jìn)行判斷：
1、《工會(huì)法》的規(guī)定。《工會(huì)法》規(guī)定，企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)有會(huì)員二十五人以上的，應(yīng)當(dāng)建立基層工會(huì)委員會(huì)；不足二十五人的，可以單獨(dú)建立基層工會(huì)委員會(huì)，也可以由兩個(gè)以上單位的會(huì)員聯(lián)合建立基層工會(huì)委員會(huì)，也可以選舉組織員一人，組織會(huì)員開展活動(dòng)。同時(shí)，基層工會(huì)、地方各級(jí)總工會(huì)、全國或者地方產(chǎn)業(yè)工會(huì)組織的建立，必須報(bào)上一級(jí)工會(huì)批準(zhǔn)。
2、《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。該條例第10條確認(rèn)了社會(huì)團(tuán)體的非營利性，同時(shí)規(guī)定成立社會(huì)團(tuán)體除應(yīng)具有規(guī)范的名稱、相應(yīng)組織機(jī)構(gòu)、固定住所、專職工作人員、獨(dú)立的責(zé)任承擔(dān)能力外，還應(yīng)滿足：（1）有５０個(gè)以上的個(gè)人會(huì)員或者３０個(gè)以上的單位會(huì)員；
3、個(gè)人會(huì)員、單位會(huì)員混合組成的，會(huì)員總數(shù)不得少于５０個(gè)；（2）有合法的資產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)來源，全國性的社會(huì)團(tuán)體有１０萬元以上活動(dòng)資金，地方性的社會(huì)團(tuán)體和跨行政區(qū)域的社會(huì)團(tuán)體有３萬元以上活動(dòng)資金。
因此，滿足《民法通則》規(guī)定的基層工會(huì)具有社會(huì)團(tuán)體法人資格，享有民事權(quán)利能力和民事行為能力。除非法律、法規(guī)和規(guī)章另有規(guī)定，上述工會(huì)法人實(shí)體應(yīng)當(dāng)享有投資其他企業(yè)的資格。
二、 工會(huì)的“非營利性”
具備法人資格的工會(huì)作為代表職工利益的社會(huì)團(tuán)體，其投資的行為能力受到一定限制，這種限制首先就源于工會(huì)的“非營利性”。
《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》規(guī)定社會(huì)團(tuán)體是非營利性的社會(huì)組織，不得從事營利性經(jīng)營活動(dòng)。對(duì)于何為“非營利
4、性”，法律并沒有明確的規(guī)定，但《民間非營利組織會(huì)計(jì)制度》第2條和《財(cái)政部和國家稅務(wù)總局關(guān)于非營利組織免稅資格認(rèn)定管理有關(guān)問題的通知》第1條可以為認(rèn)定“非營利性”提供參考，上述規(guī)定的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要包括：
1、 該組織不以營利為宗旨和目的。
2、 資源提供者向該組織投入資源不取得經(jīng)濟(jì)回報(bào)，取得的收入除用于與該組織有關(guān)的、合理的支出外，全部用于登記核定或者章程規(guī)定的公益性或者非營利性事業(yè)；
3、 資源提供者不享有該組織的所有權(quán)，投入人對(duì)投入該組織的財(cái)產(chǎn)不保留或者享有任何財(cái)產(chǎn)權(quán)利，該組織的財(cái)產(chǎn)及其孳息不用于分配，但不包括合理的工資薪金支出。
在我看來，“公益性或非營利性事業(yè)”并不一定就排斥投
5、資活動(dòng)。因此，上述“非營利性”的解釋雖然構(gòu)成對(duì)工會(huì)投資行為的限制，并沒有明文禁止社會(huì)團(tuán)體參與投資活動(dòng)。
三、 工會(huì)具備投資主體資格
在實(shí)踐中，從全國總工會(huì)、國家工商總局、國家稅務(wù)總局的具體規(guī)定到最高人民法院的司法解釋，都明確了工會(huì)具有投資企業(yè)的資格，。具體規(guī)定有如下幾處：
1、《中華全國總工會(huì)關(guān)于工會(huì)企事業(yè)單位資產(chǎn)監(jiān)督管理的暫行規(guī)定》第3條規(guī)定，工會(huì)資產(chǎn)，是指工會(huì)企事業(yè)單位依法占有和使用的資產(chǎn)，包括各級(jí)地方工會(huì)、產(chǎn)業(yè)工會(huì)、基層工會(huì)對(duì)工會(huì)企事業(yè)單位各種形式的投資、撥款所形成的資產(chǎn)和權(quán)益，政府撥付使用的不動(dòng)產(chǎn)、專項(xiàng)補(bǔ)助資金以及社會(huì)各界對(duì)工會(huì)企事業(yè)單位捐贈(zèng)形成的資產(chǎn)和權(quán)益。
2、《中華全國總
6、工會(huì)、國家工商行政管理局、國家稅務(wù)總局關(guān)于工會(huì)興辦企業(yè)若干問題的規(guī)定》（工總事字【1992】11號(hào)）規(guī)定，中華全國總工會(huì)、地方總工會(huì)、產(chǎn)業(yè)工會(huì)及具有社團(tuán)法人資格的基層工會(huì)（以下簡稱“工會(huì)”），依據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策和國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，可以興辦為職工生活服務(wù)的第三產(chǎn)業(yè)，也可以興辦國家政策允許、社會(huì)需要的其它企業(yè)。工會(huì)興辦企業(yè)，應(yīng)經(jīng)縣級(jí)以上工會(huì)批準(zhǔn)，向所在地工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記注冊(cè)。
3、《最高人民法院關(guān)于在民事審判工作中適用<中華人民共和國工會(huì)法>若干問題的解釋》（法釋【2003】11號(hào)）第一條規(guī)定，建立工會(huì)的企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)與所建工會(huì)以及工會(huì)投資興辦的企業(yè)，根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)
7、分別承擔(dān)各自的民事責(zé)任。
4、《最高人民法院關(guān)于產(chǎn)業(yè)工會(huì)、基層工會(huì)是否具備社團(tuán)法人資格和工會(huì)經(jīng)費(fèi)集中戶可否凍結(jié)劃撥問題的批復(fù)》（法復(fù)[1997]6號(hào)）規(guī)定“產(chǎn)業(yè)工會(huì)、具有社團(tuán)法人資格的基層工會(huì)與建立工會(huì)的企業(yè)法人是各自獨(dú)立的法人主體。企業(yè)或企業(yè)工會(huì)對(duì)外發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛，各自承擔(dān)民事責(zé)任。上級(jí)工會(huì)對(duì)基層工會(huì)是否具備法律規(guī)定的社團(tuán)法人的條件審查不嚴(yán)或不實(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的民事責(zé)任?！薄按_定產(chǎn)業(yè)工會(huì)或者基層工會(huì)興辦企業(yè)的法人資格，原則上以工商登記為準(zhǔn)；其上級(jí)工會(huì)依據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審批是必經(jīng)程序，人民法院不應(yīng)以此為由凍結(jié)、劃撥上級(jí)工會(huì)的經(jīng)費(fèi)并替欠債企業(yè)清償債務(wù)。產(chǎn)業(yè)工會(huì)或基層工會(huì)投資興辦的具備法人
8、資格的企業(yè)，如果投資不足或者抽逃資金的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足投資或者在注冊(cè)資金不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；如果投資全部到位，又無抽逃資金的行為，當(dāng)企業(yè)負(fù)債時(shí)，應(yīng)當(dāng)以企業(yè)所有的或者經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任?！?
四、 工會(huì)投資主體資格的限制
工會(huì)作為投資主體的一般限制主要是因?yàn)楣?huì)作為社會(huì)團(tuán)體法人，與一般的企業(yè)法人存在不同，它必須以公共利益為宗旨。因此，根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，工會(huì)的投資行為存在如下限制：
1、審批程序。工會(huì)投資興辦企業(yè)，應(yīng)經(jīng)縣級(jí)以上工會(huì)批準(zhǔn)，向所在地工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記注冊(cè)。這主要是依據(jù)《中華全國總工會(huì)、國家工商行政管理局、國家稅務(wù)總局關(guān)于工會(huì)興辦企業(yè)若干問題的規(guī)定》第6條。同時(shí)，根據(jù)《最
9、高人民法院關(guān)于產(chǎn)業(yè)工會(huì)、基層工會(huì)是否具備社團(tuán)法人資格和工會(huì)經(jīng)費(fèi)集中戶可否凍結(jié)劃撥問題的批復(fù)》，確定產(chǎn)業(yè)工會(huì)或者基層工會(huì)興辦企業(yè)的法人資格，原則上以工商登記為準(zhǔn)；其上級(jí)工會(huì)依據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審批是必經(jīng)程序。
2、工會(huì)能否作為股東需要區(qū)分情況。按照《中共中央、國務(wù)院 關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》（1986年頒布）的規(guī)定，“黨政機(jī)關(guān)，包括各級(jí)黨委機(jī)關(guān)和國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)以及隸屬這些機(jī)
10、關(guān)編制序列的事業(yè)單位，一律不準(zhǔn)經(jīng)商、辦企業(yè)?！薄氨疽?guī)定適用于工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián)、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)等群眾組織，以及這些組織的干部和職工。這些組織如有特殊情況，需要辦非商業(yè)性企業(yè)的，必須報(bào)經(jīng)國務(wù)院或省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)。”中共中央辦公廳和國務(wù)院辦公廳1986年關(guān)于貫徹該《規(guī)定》的說明中特別提到，《規(guī)定》中所說的黨政機(jī)關(guān)和黨政干部一律不準(zhǔn)經(jīng)商、辦企業(yè)，是指各級(jí)黨政機(jī)關(guān)和黨政干部，不準(zhǔn)用公款（行政經(jīng)費(fèi)、事業(yè)經(jīng)費(fèi)、特需經(jīng)費(fèi)等）、貸款以及各種形式的集資經(jīng)商、辦企業(yè)，為本單位和個(gè)人謀取私利。因此，我個(gè)人認(rèn)為，該《規(guī)定》中所包括的“工會(huì)”僅指黨政機(jī)關(guān)主辦的工會(huì)組織，而其他非黨政機(jī)關(guān)主辦的工
11、會(huì)，依然能夠以股東身份投資企業(yè)。因?yàn)?986年頒布該規(guī)定時(shí)，工會(huì)主要存在于黨政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位以及國有企業(yè)，其背后都體現(xiàn)著國家或集體利益，因此需要作出該禁止性規(guī)定，而對(duì)于非黨政機(jī)關(guān)主辦的工會(huì)，不涉及國家和集體利益，限制其投資資格似乎并無必要。
這一理解也體現(xiàn)在北京市工商行政管理局《如何辦理有限責(zé)任公司登記注冊(cè)一次性告知單》中。該告知單規(guī)定，黨政機(jī)關(guān)、司法行政部門以及黨政機(jī)關(guān)主辦的社會(huì)團(tuán)體不得投資辦企業(yè)。但屬于北京市非黨政機(jī)關(guān)主辦的社會(huì)團(tuán)體申請(qǐng)投資設(shè)立公司的，應(yīng)按照《北京市民政局、北京市工商行政管理局關(guān)于北京市社會(huì)團(tuán)體投資設(shè)立公司有關(guān)問題的通知》（京民社發(fā)[2005]392號(hào)）的規(guī)定，由市（區(qū)、
12、縣）民政社團(tuán)管理部門出具《非黨政機(jī)關(guān)所辦社會(huì)團(tuán)體證明》并提交《社會(huì)團(tuán)體法人證書》（副本）復(fù)印件后，可依據(jù)《公司法》的規(guī)定設(shè)立公司?！侗本┦忻裾帧⒈本┦泄ど绦姓芾砭株P(guān)于北京市社會(huì)團(tuán)體投資設(shè)立公司有關(guān)問題的通知》第6條明確規(guī)定“社會(huì)團(tuán)體投資設(shè)立公司的資金來源應(yīng)為社會(huì)團(tuán)體自有資金?！?
總體而言，我認(rèn)為應(yīng)該對(duì)工會(huì)設(shè)立公司持謹(jǐn)慎態(tài)度。實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步了解各地方的具體規(guī)定，確認(rèn)工會(huì)不是黨政機(jī)關(guān)主辦，并且確保其資金來源符合相關(guān)規(guī)定。
值得注意的是，中國證監(jiān)會(huì)在《中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于職工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函》認(rèn)為，工會(huì)作為上市公司的股東，其身份與工會(huì)的設(shè)立和活動(dòng)宗旨不一致，可能會(huì)對(duì)工會(huì)正常
13、活動(dòng)產(chǎn)生不利影響。因此，暫不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請(qǐng)。
3、工會(huì)普通合伙人資格。根據(jù)《最高人民法院 關(guān)于印發(fā)<關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答>的通知》的規(guī)定，“黨政機(jī)關(guān)和隸屬黨政機(jī)關(guān)編制序列的事業(yè)單位、軍事機(jī)關(guān)、工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián)、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)及民主黨派等，不能成為聯(lián)營合同的主體?！绷硗?，《合伙企業(yè)法》第3條規(guī)定，“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位
14、、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人?！币虼耍覀€(gè)人認(rèn)為，工會(huì)不得作為普通合伙人參與合伙企業(yè)。但是，在北京工商行政管理局《如何辦理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)登記注冊(cè)一次性告知單》中，仍將工會(huì)區(qū)分為黨政機(jī)關(guān)主辦和非黨政機(jī)關(guān)主辦，后者可以作為合伙人投資合伙企業(yè)。對(duì)于該問題，可以進(jìn)行進(jìn)一步的討論。
4、工會(huì)能否作為有限合伙人，也需要區(qū)別對(duì)待。在法理上，股東資格和有限合伙人資格具有很大的相似性。由于有限合伙人只承擔(dān)有限責(zé)任，因此，合伙企業(yè)法沒有禁止公益性社會(huì)團(tuán)體作為有限合伙人的資格。另外，我們可以參照上述第2條、第3條的分析，即只要是黨政機(jī)關(guān)主辦的的工會(huì)組織就不得擔(dān)任有限合伙人，而其他的由非黨政機(jī)關(guān)主辦的工會(huì)，
15、則可以擔(dān)任有限合伙人。北京工商行政管理局《如何辦理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)登記注冊(cè)一次性告知單》中，沒有區(qū)分普通合伙人和有限合伙人，其對(duì)于工會(huì)的有限合伙人資格也采用這種態(tài)度。
5、關(guān)于工會(huì)能否購買信托產(chǎn)品?！都腺Y金信托計(jì)劃管理辦法》規(guī)定的“合格投資者”中有一種，即“投資一個(gè)信托計(jì)劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織”，從一般理解來看，購買信托產(chǎn)品并不是“經(jīng)商、辦企業(yè)”的行為，因此，我認(rèn)為工會(huì)購買信托產(chǎn)品不存在法律上的障礙。
另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，“未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特
16、定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款?！币虼?，單位工會(huì)接受本單位員工委托，將員工交付的資金委托給信托公司設(shè)立信托，不屬于刑法上的“非法集資”。在實(shí)踐中，也已經(jīng)有以此模式設(shè)立信托的案例，例如“海航股份工會(huì)科航大廈項(xiàng)目單一資金信托計(jì)劃說明書”。該信托計(jì)劃操作辦法為：由海航股份工會(huì)作為委托人,將集團(tuán)員工交付的資金委托給渤海信托，渤海信托作為受托人設(shè)立指定用途的單一資金信托，按照委托人指定的方式，向北京科航投資有限公司發(fā)放貸款，海航集團(tuán)有限公司為此貸款提供不可撤銷連帶責(zé)任擔(dān)保。信托期滿，由北京科航投資有限公司歸還貸款本息，渤海信托將資金歸還工會(huì)，工會(huì)將本息支付給員工。信托期滿，若北京科航投資有限公司不能歸還貸款本息，由海航集團(tuán)有限公司承擔(dān)連帶責(zé)任歸還貸款本息，以充分保障員工的投資安全性。
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工會(huì)的投資主體資格問題-
