2020年國家開放電大法學本科《國際私法》期末考試試題五及答案

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1、2020年國家開放電大法學本科《國際私法》期末考試試題五及答案 一、單項選擇題 1.國際私法淵源的最早表現形式是(C)。 A.國際條約 B.國際慣例 C.國內立法 D.國內判例 2.2010年我國臺灣《涉外民事法律適用法》第29條規(guī)定：“依本法適用當事人本國法時，如依其本國法就該法律關系須依其他法律而定者，應適用該其他法律；依該其他法律更應適用其他法律者亦同。但依該其他法律，應適用臺灣法律者，適用臺灣法律?！边@說明以下哪種說法是正確的？(D) A.臺灣不承認反致 B.臺灣不承認反致，也不承認轉致 C.臺灣承認反致，不承認轉致 D.臺灣承認反致，也承認轉致和間接反致 3.

2、海牙《關于離婚與別居的法律沖突和管轄權沖突公約>第2條規(guī)定：“離婚之請求，若非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之?！边@是(C)。 A.單邊沖突規(guī)范 B.雙邊沖突規(guī)范 C.重疊適用的沖突規(guī)范 D.選擇適用的沖突規(guī)范 4.一個人在國內有住所，在國外也有住所，其住所的確定方法是(A)。 A.以其內國的住所為住所 B.以當事人選擇的住所為住所 C.以最后取得的住所為住所 D.依最密切聯(lián)系的原則確定住所 5.根據我國法律，涉外監(jiān)護的設立、變更和終止，適用(D)。 A.監(jiān)護人的本國法律 B.被監(jiān)護人的本國法律 C.與監(jiān)護人有最密切聯(lián)系的國家 D.一方當事人經常居

3、所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權益的法律 6.《死者遺產繼承法律適用公約》采用何種涉外繼承法律適用原則？(C) A.區(qū)別制 B.分割制 C.同一制 D.共同制 7.美國商人史蒂夫和英國商人俄勒爾在上海簽訂合同買賣中國絨毛玩具，二人在合同中約定合同糾紛在日本東京依日本法仲裁。后果有糾紛，適用(D)。 A.中國法律 B.美國法律 C.英國法律 D.日本法律 8.船舶和飛機在運輸過程中產生的問題，一般都采用(B)。 A.目的地法 B.國旗國法 C.法院地法 D.出發(fā)地法 9.《保護工業(yè)產權巴黎公約》規(guī)定馳名商標(D)。 A.非經法定程序不受保護 B.國

4、家之間簽訂協(xié)議后給予保護 C.所有人申請保護后給予保護 D.自動獲得保護 10.外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決，需要中華人民共和國承認執(zhí)行的，當事人可以直接向中華人民共和國有管轄權的哪一級法院申請？(C) A.最高人民法院 B.高級人民法院 C.中級人民法院 D.基層人民法院 二、多項選擇題 11.屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結點的系屬公式，主要解決哪些方面的法律沖突？(CD) A.物權方面的 B.行為地方面的 C.人的能力、身份、家庭財產方面的 D.財產繼承方面的 12.識別可以基于以下哪些原因產生？(ABC) A.有關國家的法律對同一事實情況賦予了

5、不同的性質 B.有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇 C.與案件有關國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的 D.受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋 13.國際私法中的哪些制度是19世紀在法國的司法審判實踐中首先得到應用的？(BC) A.公共秩序保留 B.反致 C.法律規(guī)避 D.外國法的查明 14.在涉外物權的法律適用中，物之所在地法原則不適用于(ABCD)。 A.船舶物權 B.飛機物權 C.在途貨物物權 D.外國國家財產物權 15.對知識產權的法律適用，各國作了不同的規(guī)定。知識產權法律沖突可以(ABCD)。 A.

6、適用知識產權原始國法律 B.適用被請求保護國法律 C.適用行為地法律 D.根據具體情況分別適用上述A、B、C 三、名詞解釋 16.公共秩序保留：是指本國法院在審理涉外民事案件時，根據本國的沖突規(guī)范的指引應適用外國法為準據法，而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸，在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。 17.領事婚姻：是指在駐在國認可的前提下，一個國家允許僑居國外的本國公民到本國在駐在國的外交機關或領事機關辦理結婚手續(xù)或舉行結婚儀式的制度。 18.仲裁協(xié)議：是指雙方當事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或已經發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。 四、簡述題 19.我國區(qū)際法律

7、沖突的法律特征。 答：(1)我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突，也包括相同社會制度之間的法律沖突。 (2)我國的區(qū)際法律沖突表現為三大法系之間的法律沖突。大陸屬中華法系，香港屬英美 法系，澳門、臺灣屬大陸法系。 (3)我國的區(qū)際法律沖突還表現為XX政府締結或加入的國際條約的效力范圍問題。 (4)我國的區(qū)際法律所體現的各法域的權利使單一制的中國帶有某些復合制的特征。 (5)我國區(qū)際法律沖突是世界上最復雜的區(qū)際法律沖突，待大陸與臺灣統(tǒng)一后，我國將形成一國兩制三法系四法域的局面。 20.簡述我國關于拒絕承認與執(zhí)行外國法院判決的條件的規(guī)定。 答：除我國《民事訴訟法》第2

8、68條規(guī)定外，我國與外國簽訂的司法協(xié)助條約也就拒絕承認和執(zhí)行外國法院判決的條件作了規(guī)定，這些條件是： (1)依被請求國法律，裁決是由無管轄權的法院作出的； (2)依請求國法律，裁決尚未生效，不能執(zhí)行； (3)敗訴一方當事人未經合法傳喚因而沒有出庭參加訴訟，或當事人在缺乏訴訟行為能力時被剝奪了應有的代理或答辯的可能性； (4)被請求國法院對于同一當事人之間就同一訴訟標的案件已作出了發(fā)生法律效力的裁決； (5)判決的承認與執(zhí)行有損被請求國國家主權、安全或公共秩序。 五、論述題 21.論最密切聯(lián)系原則。 答：最密切聯(lián)系原則是應用于合同、侵權等領域的一種法律適用原則，其含義是指，某一涉

9、外民事關系，在當事人沒有選擇應適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關系本質上有重大聯(lián)系，利害關系最為密切韻國家的法律予以適用。 它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機械作法，其客觀標志不是一個，而是兩個或多個，在諸多的客觀標志（連接因素）中，由法院根據案件情況，在進行綜合分析的基礎上，找出一個“重心”，即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標志，然后根據該標志的指引，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。 最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征： (1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據具體案件的特定事實去靈活尋找所應適用的準據法，從而改變了傳統(tǒng)沖突法

10、中連接因素的單一性，使與案件有關聯(lián)的各種因素都得以考慮，從而加強了案件處理的科學性。 (2)它的核心是通過對合同以及與合同有關的各要素進行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律，其方法十分靈活。在具體運用中，主要采取兩種方式：一是允許根據涉外合同所涉及的不同性質的問題，就合同的不同方面，分別適用不同國家的法律；二是對與案件相關聯(lián)的各種有關事實和因素進行綜合考察。 (3)它給予了法官以較大的自由裁量權。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以適用，加之該原則沒有確切、限定的內容，這就給法官自由裁量提供了極大的空間。法官據此可排除適用會給合同關系帶來不利的法律，選

11、擇更有利的法律，實現法律選擇的公正與靈活。但也可能被法官濫用而破壞它的正確性。 六、案例題 22.上海某大學教師李某，2008年辭職到美國留學。2011年完成學業(yè)，即將回國?；貒跋Γ钅吃谥ゼ痈缟习嗤局?，被疾駛的小汽車撞倒，經搶救無效死亡。。李某的妻子王某以全權代理人的身份在李某大哥的陪同下到美國料理后事。經協(xié)商，美國方面賠償200多萬美元。為遺產分配一事，王某與李某的家人發(fā)生爭執(zhí)，協(xié)商未果。李某的家人以王某及王某6歲的女兒為被告，訴至法院。 問：本案應以何國法律為準據法？為什么？ 答：本案應以美國法律為準據法。 本案被繼承人死亡時未留有遺囑，故屬于法定繼承的法律適用問題?！吨腥A人民共和國涉外民事關系法律適用法》第31條規(guī)定：“法定繼承，適用被繼承人死亡時經常居所地法律，但不動產法定繼承，適用不動產所在地法律?！? 本案中的200萬元賠償款屬于動產，故應當適用美國法律。